T.C.
İZMİR
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2023/147
KARAR NO: 2023/961
DAVA: İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Ödünç Verme Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 21/02/2023
KARAR TARİHİ: 30/11/2023
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Ödünç Verme Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili Mahkememize verdiği 20/02/2023 tarihli dava dilekçesinde; davacının davalı... Kadınlar İnsan Kaynakları ve Yazılım San. Tic. Ltd. Şit'nin ortağı olduğunu, davalı şirketin yetkili ortak ve müdürünün ise dava dışı ... olduğunu, davacının şirket ortaklığı yanında bir dönem davalı şirketin mali müşavirliğini de yaptığını, dava dışı ortak ...'in şirket yetkilisi olarak üzerine düşen sorumlulukları yerine getirmekte imtina etmesi şirketi sağlıklı bir şekilde yönetme kabiliyetine sahip olmaması gibi nedenlerle şirketi ciddi zarara uğratmasından dolayı aleyhine İzmir... ATM nin... sayılı dosyası ile ortaklıktan çıkarma davası ikame edildiğini, akabinde davacının mali müşavirlik görevine dava dışı ...'in kararı ile son verildiğini, davalı şirketin kurulduğu günden itibaren dava dışı ortağın ortaklık payını dahi ödememesi ve kötü yönetimi dolayısıyla şirketin sürekli olarak mali açıdan sıkıntılar yaşadığını, üçüncü kişilere ve devlet kurumlarına yapılması gereken ödemelerde aksaklıklar yaşandığını, davacının sürekli olarak şirket nam ve hesabına bir kısım ödemeler yaptığını, bu ödemelerin iadesine dair davalı şirketten talepte bulunulduğunu ancak davacıya herhangi bir ödeme yapılmadığını, davacının şirket adına ödemeler yapmaya devam ettiğini, alacağın ciddi bir boyuta ulaşması dolayısıyla davacının davalı şirket hakkında İzmir... İM nin... sayılı dosyası ile icra takibi başlattığını, davalı tarafından takibe itiraz edildiğini, takibin durduğunu, 29/11/2022 tarihli itiraz dilekçesinde davacıya herhangi bir borcun bulunmadığı gerekçesi ile takibe itiraz edildiğini ancak aynı itiraz dilekçesinde "Kabul anlamına gelmemekle beraber takip konusu alacak kesin ve belirlenebilir bir alacak olmadığından mahkeme tarafından yargılama yapılması neticesinde kesinleşecektir" denildiğini ve taraflar arasında bir alacak ilişkisinin var olduğunun ifade edildiğini, davacı tarafından davalı şirket ad ve hesabına ödemeler yapıldığının davacıya ait Vakıfbank vs. banka hesap dökümleri incelendiğinde açıkça görüleceğini, yargılama sırasında yapılacak bilirkişi incelemesinde de alacağın varlığının ortaya çıkacağını, takibe kötü niyetle itiraz edildiğini, davalının tek amacının takibi durdurmak ve alacağın tahsilini zorlaştırmak olduğunu, bu sebeple icra inkar tazminatının hüküm altına alınmasının gerektiğini belirtmiş , davalı aleyhine başlatılan İzmir... İcra Müdürlüğü 'nün ... sayılı icra takibine yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, %20 icra inkar tazminatının hüküm altına alınmasına karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili Mahkememize verdiği 26/04/2023 havale tarihli cevap dilekçesinde; dava dilekçesinin davalı asile tebliğ edildiğini, dosyaya vekil kaydı yapıldığı ve süre uzatım talep edildiğini ancak talebin mahkemece red edildiğini, kararın tebliğ edilmediğini, davalının cevap verme hakkının elinden alındığını, davacının davayı açmakta haksız ve kötü niyetli olduğunu, davaya konu icra dosyasına itirazın şirket vekili olarak kendileri tarafından yapıldığını ve davacı taraf ile ara buluculuk görüşmelerinin de yine vekil vasıtasıyla yürütüldüğünü buna rağmen davacının dava dilekçesinde vekil olarak kendilerini ne sebeble göstermediğinin bilinmediğini, davacı tarafın aynı konudaki diğer icra takibine karşı açtığı davada da aynı şekilde vekil olarak adlarını yazmadığını, söz konusu... Esas sayılı dosyada bu durumun fark edildiği ve cevap verilebildiğini ancak eldeki dosyanın şirkete tebliğ edilmiş olmasının usul ve yasaya uygun olmadığını, davacı ile dava dışı ... 'in ... Kadınlar İnsan Kaynakları Ve Yazılım San. Ve Tic. Ltd Şti.'nin %50 oranında ortakları olduğunu, davacının şirketin hem muhasebecisi ve mali müşaviri hem de ortağı olması sebebiyle şirketteki yetkilerin çoğunun davacıda olduğunu, ...'in şirket müdürü olarak gösterildiğini ancak davacının dolaylı olarak şirket müdürü konumuna geçtiğini, yapılan bazı ödemelerin davalıdan habersiz yapıldığını, davacının şirket yetkilisi olarak üzerine düşen sorumlulukları yerine getirmekten imtina etmesi, şirketi sağlıklı bir şekilde yönetme kabiliyetine sahip olmaması gibi nedenlerle şirketi ciddi zarara uğratmasından dolayı İzmir ...ATM nin ... sayılı dosyası ile şirketin feshi talepli karşı dava açıldığını, davacı tarafın dava dilekçesindeki beyanlarının kabul edilmediğini, davacının şirket nam ve hesabına ödediği paralardan bahsettiğini ancak davacının şirketten yaptığı keyfi harcamaları kendi parası gibi şirketin parasını kullandığı zamanları unuttuğunu, her iki ortağın da şirkete para girişi yaptığını, şirket hesabından davacıya ve hatta davacının yakın ahbaplarına dahi sürekli para çıkışı yapıldığını, davacının yakın arkadaşının kızının düğünü için alınacak mobilya parası hatta davacının mali müşavirlik ofisinde çalışanların maaşlarının dahi şirket hesabından ödendiğini, bunların... ATM nin ... dosyasının celp edilmesiyle anlaşılacağını, davacının şirket aleyhine yaptığı hukuka aykırı işlemler nedeniyle de İzmir C. Başsavcılığı ' na şikayet yapıldığını, davanın haksız ve kötü niyetli olduğunu belirtmiş , davanın reddine, %20 kötü niyet tazminatının hüküm altına alınmasına karar verilmesini talep etmiştir.
İzmir...a Müdürlüğü ' nün... sayılı dosyasının incelemesinde; alacaklının ..., borçlunun ... Kadınlar İnsan Kaynakları ve Yazılım Sanayi Ticaret Limited Şirketi, borç miktarının 1.092.205.81 TL olduğu, ödeme emrinin borçluya 04/12/2022 tarihinde tebliğ edildiği, borçlu vekilinin 29/11/2022 tarihli dilekçesi ile borca itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği belirlenmiştir.
İzmir... ATM... sayılı dosyasının incelemesinde; davacının ... davalıların ... ve ... Kadınlar İnsan Kaynakları ve Yazılım San. Ve Tic. Ltd. Şti, davanın davalı şirkete tedbiren kayyım atanması ve davalı ...'in ortaklıktan çıkarılması davası olduğu, dosyanın halen derdest olduğu belirlenmiştir.
Dava ve takip konusu edilen alacağın varlığı ve miktarının belirlenmesine yönelik olarak dosya ve davalı şirket kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş, alınan 11/08/2023 tarihli bilirkişi raporunda;
davacı defterlerinde açılış- kapanış tasdikleri yönünden yapılan incelemelerde; 2022 yılına ait defterlerin 6102 sayılı TTK'nun 64/3.maddesi ve VUK. 221. ve 222. Maddeleri uyarınca noter açılış onayının yasal süresinde yaptırıldığının tespit edildiği, 6100 sayılı H.M.K 222. Maddesi göre delil vasfına sahip olma değerlendirme takdirinin Mahkemeye ait olmak üzere; 2022 yılına ait yevmiye defterinin 6102 sayılı T.T.K 64/3. maddesi uyarınca yapılması gereken noter kapanış tasdikinin yasal süresi içinde yaptırıldığının tespit edildiği, icra dosyasındaki talep edilen tutarlara ait sunulan dekontlar incelenerek talep toplamının 1.206.277,77 TL olarak hesaplandığı, davacının icra dosyasına sunulan dekontlardan
211.398,57 TL toplam tutarın davalı şirketle ilgili olmadığı, 4.300 TL kısmının mükerrer olarak talep edildiğinin görüldüğü, bu dekontların şirketin defter kayıtlarında ortaklara borçlar hesabında kayıtlı olup olmadığı araştırılarak 990.579,20 TL toplam tutarlı kayıtlarının tümünün davalı şirket defterlerinde kayıtlı olduğu ancak 9.500 TL lık kısmının avans hesabında olduğu karşılığı bir hizmet veya mal alımı olmadığı, 107.000 TL kısmının davalının banka hesabından yapılan cari hesap ödeme dekontu olduğu,
182.500 TL kısmının davalının banka hesabından davacıya yapılan ödeme olduğu tespit edilerek davacı tarafından takip dosyasında talep edilebilecek asıl alacak tutarının; takip dosyası ekinde sunulan dekont toplamı 1.209.877,77 TL, davalı şirketle ilgili olmayan ödemeler -214.998,57 TL, mükerrer talep edilen ödemeler -4.300,00 TL, davalı defter kayıtlarında takip dosyası ekinde sunulan dekont toplamı 990.579,20 TL, Hizmet veya mal alımı olmadığı tespit edilen ödemeler -9.500,00 TL, davalının banka hesabından yapılan cari ödemeler -107.000,00 TL, davacıya yapılan ödemeler -182.500,00 TL, takip dosyasında talep edilebilecek asıl alacak tutarı 691.579,20 TL olarak hesaplandığı,bu kayıtlardan dolayı takip tarihi 29.11.2022 tarihi itibariyle takip konusu tutarlara ait sunulan dekontlarda yapılan incelemede davacı ... ‘ün davalı ... Kadınlar İnsan Kaynakları ve Yazılım Sanayi Ticaret Ltd Şti. den, takip tarihi itibariyle 691.579,20 TL alacaklı olduğu sonucuna varılmakta olup dosyada davalıya alacağın tahsili amacıyla gönderilen yazılı bir ihtar görülmemiş olup bu nedenle davalının temerrüt durumu tespit
edilemediğinden takip tarihine kadar işlemiş faiz hesaplaması yapılamadığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir.Davalı itirazlarının değerlendirilerek ve ayrıca davacının sermaye koyma borcu kalıp kalmadığı, raporda bahsi geçen ödemelerin sermaye borcuna mahsuben yapılıp yapılmadığı ve yapılmış ise bu ödeme miktarının tespiti ile bu miktarın talep edilebilecek asıl alacak tutarından mahsubuna yönelik ek rapor düzenlenmesine karar verilmiş, alınan 22/09/2023 tarihli bilirkişi ek raporunda; davalı şirketin kayıtlı sermayesinin 150.000 TL olduğu, davacının davalı şirkette %50 sermaye payına karşılık, 75.000 TL sermayesi olduğu, sermaye tutarının tamamının davalı şirket kayıtlarında ödendiğinin görüldüğü, sermaye tutarının takip dosyasından talep edilebilecek asıl alacak tutarından mahsup edildikten sonra kalan alacak tutarının; takip dosyasında talep edilebilecek asıl alacak tutarının 691.579,20 TL, davacı sermaye ödemesinin 75.000,00 TL, davacı sermaye ödemesinin mahsubundan sonra talep edilebilecek kalan asıl alacak uttarının 616.579,20 TL olarak hesaplandığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir.
Toplanan tüm delillerin değerlendirilmesi sonucunda ; davacı tarafça davacı tarafından davalı şirket ad ve hesabına ödemeler yapıldığı , yapılan ödemelerin iadesinin talep edilmesine rağmen iadenin yapılmadığından bahisle alacağın tahsiline yönelik olarak davalı hakkında icra takibi başlatıldığı , davalının takibe itiraz ettiği , itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği , davacı tarafça itirazın iptaline yönelik olarak eldeki davanın açıldığı ,davacı ile dava dışı ... 'in davalı ... Kadınlar İnsan Kaynakları Ve Yazılım San. Ve Tic. Ltd Şti.'nin %50 oranında ortakları olduğu, davacının davalı şirketin hem muhasebecisi ve mali müşaviri hem de ortağı konumunda bulunduğu , davacı tarafça ortaklığın devamı esnasında şirket adına muhtelif ödemeler yapıldığı iddiasıyla davalı şirket ortağı davacının, şirkete verdiğini ileri sürdüğü borcun tahsili istemine ilişkin icra takibi başlatıldığı , alınan bilirkişi kök raporunda davacının takip tarihi itibariyle şirket namına yapmış olduğu ödemeler nedeniyle 691.579,20 TL alacaklı olduğu sonucuna varıldığının belirtildiği , davacının alacak kalemi talebinde belirtilen 75.000,00 TL nin davacının şirkete sermaye borcu ödemesi niteliğinde olduğu , 6102 Sayılı TTK’nın 480/3 hükmüne göre, pay sahiplerinin sermaye olarak şirkete verdiklerini geri isteyemeyecekleri , davacının yaptığı 75.000,00 TL nin mahsubu sonucu davacının talep edebileceği alacak miktarının 616.579,20 -TL olduğu , bu miktar üzerinden davalı tarafça icra takibine yapılan itirazın haksız ve yersiz olduğu ve bu miktar üzerinden icra inkar tazminatı yasal koşullarının oluştuğu incelenen tüm dosya kapsamı ile anlaşılmış , davanın kısmen kabulüne karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davanın KISMEN KABÜLÜ ile, davalının İzmir ... İcra Müdürlüğü' nün... Esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın kısmen İPTALİ ile takibin; 616.579,20 -TL asıl alacak ile asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek ve % 15,75 oranı aşılmayacak şekilde ticari avans faizi ile birlikte DEVAMINA,
Takibin devamına karar verilen bölüm üzerinden hesaplanacak % 20 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline,
2-Alınması gereken 42.118,53-TL harçtan peşin alınan 13.191,12-TL harcın mahsubu ile bakiye 28.927,41,-TL harcın davalıdan tahsiline,
3-Davacı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden AAÜT' ye göre hesap edilen 92.321,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Davalı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden AAÜT' ye göre hesap edilen 72.588,00-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
5-Davacı tarafça yapılan 9 davetiye bedeli 90,00-TL, bilirkişi inceleme ücreti 1.000,00 TL olmak üzere toplam 1.090,00 TL yargılama giderinin red ve kabule 528,00 TL lik bölümünün davalıdan alınarak davacıya verilmesine , kalan bölümünün davacı üzerinde bırakılmasına ,
Davalı tarafça yapılan yargılama giderinin red ve kabule göre davalı üzerinde bırakılmasına ,
3.120,00 TL arabuluculuk ücretinin 1.761,00 TL lik bölümünün davalıdan , 1.359,00 TL lik bölümünün davacıdan alınarak Hazineye gelir kaydına ,
Davacı tarafça yapılan 13.396,62-TL harç giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Dair tebliğden itibaren 2 hafta içinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle verilen karar davacı vekili Av. ...le davalı vekili Av. ...nun yüzüne karşı, açıkça okunup anlatıldı.
30/11/2023
Başkan ...
E-imzalıdır.
Üye ...
E-imzalıdır.
Üye...
E-imzalıdır.
Katip ...
E-imzalıdır.