T.C.
İZMİR
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO : 2023/707
KARAR NO : 2025/416
DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)
DAVA TARİHİ : 10/09/2023
KARAR TARİHİ : 15/05/2025
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili Mahkememize verdiği 10/09/2023 havale tarihli dava dilekçesinde; davalı borçlu hakkında İzmir.... İcra Dairesi... Esas takip sayılı icra dosyası ile ilamsız icra takibi başlatıldığını, ödeme emrinin borçluya tebliğ edildiğini, borçlunun yasal 7 günlük süre içerisinde itiraz ettiğini, vaki itiraz sebebiyle icra müdürlüğünce icra takibinin durdurulduğu ve itiraz dilekçesinin davacıya tebliğ edilmediğini, buna göre de yasal 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde itirazın iptali davası açılması gerektiğini, 4628 ve 6446 sayılı yasalar çerçevesinde,... Elektrik Dağıtım A.Ş.'nin kısmi bölünme yöntemi ile bölünerek, İzmir ilinde perakende satış faaliyetini yürütmek amacıyla... Elektrik Perakende Satış A.Ş. nin 13.12.2012 tarihinde ticaret siciline tescil edilerek kuruluş işlemleri tamamlandığı ve... Elektrik Dağıtım Anonim Şirketi' nin ise dağıtım faaliyetlerini sürdürmek adına ... Elektrik Dağıtım A.Ş. unvanı ile devam ettiğini, bu bağlamda; her iki şirketin birbirinden bağımsız ve ayrı iki tüzel kişilik olarak 01.01.2013 tarihinden itibaren faaliyetlerini sürdürmekte olup, görev ve sorumlulukları ile yetki kapsamları ilgili mevzuat uyarınca ayrıldığı, dağıtım ve perakende şirketlerinin sorumluluk alanları ile görev alanları, yapacakları iş ve işlemler, öncelikle EPDK Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği, daha sonra EPDK Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ile belirlendiğini, buna göre dağıtım şirketinin kaçak kullanım faturaları, mühürleme, saha tutanakları, sayaç değişikliği, sayaç okuma, enerji tüketim bilgileri, iş ve işlemleri yapmakla görevli ve yükümlüyken perakende şirketinin perakende satış sözleşmesi yapma, sözleşme abonelik bilgileri (Abonelik yapılması, abonelik iptali, abonelik işlemlerine ait tarihler, güvence bedelleri), abone bilgileri, enerji tüketim faturaları (Elektrik faturaları), abonelik tarife bilgisi vs, iş ve işlemleri yapmakla görevli ve yükümlü olduğunu, davalı borçlunun, davacı şirket yetki alanına dahil olan sayaç okuma görevini ifa ederken elektrik enerjisini Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 42. maddesine aykırı kullanım yaptığının tespi...i 2018/5061 E. , 2018/9950 K sayılı ilamında ''Kaçak elektrik tespit tutanakları, düzenlendiği tarih itibariyle maddi olgulara ilişkin tespitleri içermekte olup, aksi sabit oluncaya kadar geçerli olan resmi belgelerdendir.'' olarak belirtildiğini, bu kullanımın davacı şirket ekipleri tarafından tespit edildiği ve tutanak altına alındığını, tespit tutanaklarının aksi ispatlanıncaya kadar geçerli olan belgeler ve etkili deliller olduğunu, davalı borçluya Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 42. maddesine aykırı elektrik kullanımına ilişkin kaçak elektrik kullanım bedeli tahakkuk ettirildiği ancak herhangi bir ödeme yapmadığını, davalı borçlu hakkında İzmir.... İcra Dairesi... Esas takip sayılı icra dosyası ile icra takibi başlatılma zorunluluğu doğduğunu, icra takibine konu borcun abonelikten kaynaklı değil haksız fiilden kaynaklı bir para borcu olduğundan ve para borçları da götürülecek borçlardan sayıldığından takibin davacı şirketin yerleşim yeri icra dairelerinde açılması ve aynı şekilde de davanın davacı şirketin yerleşim yeri olan İzmir'de ikame edilmesinin yasaya uygun olduğunu, Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 16.maddesi haksız fiilden kaynaklı davalarda zarar görenin yerleşim yerini seçimlik yetki olarak belirlediğinden, davacı şirketin yerleşim yeri olan İzmir mahkemelerinin yetkili olacağını, davalı borçlu ile arabuluculuk süreci yürütülmüşse de sürecin anlaşamama ile sonuçlandığını, alacak likit olduğundan davalının haksız borca itirazı nedeniyle takip toplamının %20'sinden aşağı olmamak üzere icra-inkar tazminatına hükmedilmesi gerektiğini, davalının takibe itiraz etmesi üzerine takip durduğundan, itirazın iptali ve takibin devamı için mahkemeye başvurma zarureti hasıl olduğunu belirtmiş , İzmir.... İcra Dairesi... Esas sayılı dosyaya yapılan itirazın iptali ile takibin devamına, alacak likit olduğundan davalının asıl alacağın %20' sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili Mahkememize verdiği 30/10/223 tarihli cevap dilekçesinde; davalı firma ile davacı ... firması ... Elektrik Dağıtım A.Ş. arasında imzalanan elektrik abonelik sözleşmesi gereği davalı firmanın işletmesine elektrik sağlandığını, abonelik sözleşmesi davacı firmadan celb edildiğinde davalı firmanın uzun süredir davacı firmadan elektrik kullandığı ve kullanım nedeniyle faturaların ödendiğinin anlaşılacağını, davacı firma tarafından davalı firmanın işletmesine gelinerek kaçak kullanım olduğunu düşünerek -dava konusu tespitten önce- inceleme yapıldığı ancak davalı firmanın kaçak kullanımı olmadığının tespit edildiğini, bir süre sonra tekrar kaçak kullanım olduğu düşünülerek davalı firmanın işletmesine aniden gelindiği ve dava konusu ancak dava dilekçesi ekinde bulunmayan kaçak kullanım tespit tutanağı düzenlendiğini, akabinde rapor alınarak davalı firmaya borç yüklendiğini ancak yapılan tespit ve düzenlenen raporun kanun ve yönetmeliklere aykırı olarak en yüksek tavan üzerinden hesaplama yapılarak davalı firmanın borçlandırıldığını, davaya konu kaçak kullanım tespiti raporu celb edildiğinde ve incelendiğinde görüleceği üzere "işletmedeki tüm makineler kaçak elektrikle beslenmiş, işletme 3 vardiya çalışmış ve son ihtilafsız dönem tespit edilememiş olarak gösterilerek" tavan rakamından hesaplama yapılarak faturalandırıldığını, aksi aleyhte kabul anlamına gelmemek kaydı ile davalı şirket kaçak kullanımda bulunduysa dahi kaçak kullanım tespitinin ne şekilde yapılacağı ve ne şekilde faturalandırılacağının kanunda belirlendiğini, 30436 SAYILI ELEKTRİK PİYASASI TÜKETİCİ HİZMETLERİ YÖNETMELİĞİ madde 42 ve devamı hükümleri aynen; Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri; MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak; a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi, b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi, c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi, ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir. Kaçak elektrik enerjisi tespit süreci; MADDE 43 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamında doğrudan dağıtım sistemine yapılan müdahalelerde dağıtım sistemine olan bağlantılar ortadan kaldırılır. Kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir. (2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sayaca müdahale edildiğine ilişkin şüpheye sebep olacak bir bulguya rastlanılması halinde aşağıda belirtilen kaçak tespit süreci başlatılır; a) Sayaç sökülerek yerine uygun bir sayaç takılmak sureti ile mevcut sayaç incelemeye alınır. b) Sökülen ve takılan sayaçlarla ilgili EK-6’da yer alan sayaç değiştirme tutanağı düzenlenir. c) İnceleme sonucunda sayaca müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesinin engellenmesi suretiyle elektrik enerjisinin eksik veya hatalı ölçülerek veya hiç ölçülmeden tüketildiğinin laboratuvar raporu ile tespiti halinde EK-5’te yer alan kaçak tespit tutanağı düzenlenir. ç) Laboratuvar raporu, kaçak elektrik tespit tutanağı ve ödeme bildirimi beraber tüketiciye bildirilir ve aynı süre içerisinde kesme bildirimi düzenlenmek suretiyle kullanım yerinin elektriği kesilir. (3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi kapsamında kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir. (4) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişi, kaçak tespit süreci sonucunda kaçak elektrik enerjisi tüketimi tespit edilen gerçek veya tüzel kişiler ile ilgili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunur. (5) Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edilmesinde, ilgili tüzel kişinin tespitini doğru bulgu ve belgelere dayandırması ve tüketici haklarının ihlal edilmemesi esastır. (6) Bu madde kapsamında düzenlenen kaçak elektrik tüketim faturası en geç 3 iş günü içerisinde tüketiciye gönderilir. (7) Bu madde kapsamında yapılan tespit ve işlemler kullanım yerini de içerecek şekilde fotoğraflanır ve iletişim bilgilerinin bulunması halinde kalıcı veri saklayıcısıyla da tüketiciler bilgilendirilir. Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması; MADDE 44 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için; a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre, b) Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönemki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir. (2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa, kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın; a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60’ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW’nın altında olmamak üzere bağlantı gücüne ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak, b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW’nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir. (3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır. (4) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır. Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre; MADDE 45 – (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır; a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez. Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır. b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez. c) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez. ç) Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır. 1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz. (2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir. (3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri; a) Meskenlerde; 5 saat, b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat, c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat, ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat, olarak kabul edilir. (4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir. (5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır. Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması; MADDE 46 – (1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz. (2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir. (3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tükettiğinin tespiti edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır. (4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara ilişkin kaçak elektrik enerjisi tüketimindeki hesaplamalar, ticarethane tüketici grubuna uygulanan birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarife üzerinden yapılır. düzenlemelerinin bulunduğunu, davalı firmanın işletmesinde yapılan tespitin usule aykırı olup tespit sonucunda düzenlenen rapor ve faturalandırmanın da usule aykırı olduğunu, usule aykırı tespit ve faturalandırma sonucu fahiş borcun davalı firmaya yüklendiğini, davalı firmaya ait işletmede yapılan tespitin yönetmelikte belirlenen şartları taşımadığını, tespitlerin usule aykırı yapılarak davalı firmaya borç yüklendiğini, öncelikle "kaçak elektrik tüketimi hali" nin tespit edilmesi, daha sonra tespit süreci başlatılması, daha sonra ise kaçak elektrik tüketim miktarı hesaplanması gerektiğini, kaçak elektrik tüketim miktarı hesaplanırken ise ilgili yönetmeliğin 44. Maddesinde belirtilen ve yukarıda yazılan şekilde tespit yapılması gerektiği, tüketim miktarı hesaplandıktan sonra ise faturalandırma işlemi esas alınacak sürenin yine ilgili yönetmeliğin 45. Maddesine göre tespit edildikten sonra "FATURALANDIRMA" yapılması gerektiğini, mevcut kaçak kullanım tespitinin, tüketim belirlenmesi, faturalandırma süresi ve faturalandırmanın usule ve mevcut yönetmeliğe aykırı olarak düzenlendiğini, davalı firmanın usule aykırı kullanım yapmadığını, firma çalışanı tarafından usule aykırı bağlantı yapıldığı için kaçak kullanım ortaya çıktığı ancak davalı firmanın devamlı surette faturaya esas tüketim bedelini ödediği, tespitle birlikte davalı firmanın elektrik enerjisinin kesildiği ve işletmenin elektriksiz bırakıldığı, mevcut sayaç sökülüp yerine yeni sayaç takılmaksızın ve sökülen sayaçtaki veriler incelenmeksizin tespit yapıldığını, davacı firmanın defter ve belgeleri ve davalı firmanın defter ve belgeleri incelendiğinde elektrik faturalarının tespit öncesi düzenli ödendiğinin anlaşılacağını, davalı firmanın vardiyalı olarak çalışmadığı, günlük 8 saat çalışması olduğu zaten pandemi dönemine denk gelen çalışma saatlerinde ve mevcut ekonomik koşullarda davalı firmanın vardiyalı çalışmasının abesle iştigal olduğunu, davalı firmaya ait defter ve belgeler incelendiğinde defter kayıtlarından yaptığı satışların tespit edilebileceğini, satış üzerinden ise üretilen malzemenin açıkça görülebileceğini, üretilen malzemenin azlığının mevcut elektriğin tüketim miktarının hesaplanmasına yardımcı olabileceğini, yine davalı firma tarafından tutulan tutanak ve tespitler üzerinde bilirkişi incelemesi yapıldığında davalı firmaya yüklenen borcun fahiş olduğunun anlaşılacağını, aleyhe başlatılan icra takibinin haksız ve dayanaksız olduğunun açıkça görüldüğünü belirtmiş , davanın reddine, davacının davasında haksız olması nedeniyle %20' den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün... sayılı dosyasının incelemesinde; alacaklının ..., borçlunun ... , borç miktarının 3.088.263,10 TL kaçak tüketim faturası borcu , 98.824,42 TL gecikme zammı ,....788,40 TL KDV olmak üzere toplam 3.204.875,92 TL olduğu, ödeme emrinin borçluya 27/07/2021 tarihinde tebliğ edildiği, borçlu vekilinin 30/07/2021 tarihli dilekçesi ile borca itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği belirlenmiştir.
Dava ve takip konusu edilen alacağın varlığı ve miktarının belirlenmesine yönelik dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, alınan 03/07/2024 tarihli bilirkişi raporunda; davalı... Turizm İnşaat Taah. Cam İmalat San. Ve Tic Ltd. Şti. isimli şirkete ait... Mahallesi... Sarnıç Gaziemir/İZMİR adresinde bulunan işyerinin... tesisat
numaralı elektrik ölçü sisteminde... seri numaralı...markalı 2018 model X/5 sayacın
bulunduğu, akım trafoları çevirme oranının ise 400/5 olduğu, davacı şirket elemanları tarafından söz konusu elektrik aboneliğine ait ölçü sisteminde
12.03.2021 tarihinde yapılan kontrolde, sayaç panosu kapağının tahrip edilerek akım trafolarının S1
uçlarını çıkartılarak sayacın enerji kaydetmesini engellemek sureti ile kaçak elektrik kullanıldığının tespit edildiği, bununla ilgili olarak t... nolu Kaçak Tespit Tutanağının tanzim edildiği, davacı şirket tarafından yapılan hesaplamalar sonucunda tahakkuk ettirilen kaçak elektrik
faturasının ödenmemesi üzerine davalı adına İzmir ... İcra Dairesi ' nin... Esas takip sayılı
dosyası ile icra takibine başlanıldığı, davalı tarafından itiraz edilmesi üzerine söz konusu takibin
durdurulduğu, bu nedenle davacı vekili tarafından itirazın iptali ve icra inkar tazminatına
hükmedilmesi talebiyle dava açıldığı, tespit edildiği belirtilen kaçak elektrik kullanımı nedeniyle davalı ... Elektrik Dağıtım A.Ş. tarafından 13.03.2021 tarihli ve 29.03.2021 son ödeme tarihli ...numaralı
3.088.263,10 TL tutarındaki kaçak elektrik faturasının tahakkuk ettirildiği, söz konusu faturanın davacı tarafından ödenmemesi üzerine İzmir ...İcra Dairesinin... sayılı dosyası ile icra takibine başlanıldığı, davalı tarafından borca itiraz edilmesi üzerine söz konusu takibin durdurulduğundan itirazın iptali davasının açıldığı, mevcut dosya kapsamında bulunan belgeler ile Yönetmeliğin ilgili maddeleri göz önünde tutulması sonucunda söz konusu abonede kaçak elektrik kullanılmış olduğu kanaatine varıldığı, ilgili Yönetmelik maddeleri ve mahallinde yapılan tespitler sonucunda günlük enerji tüketim
miktarının 8.107,2 kWh olarak hesaplandığı, kaçak kullanım süresi olarak 28.02.2021 ile 12.03.2021
tarihleri arasındaki 12 günlük süre alınması soncunda kaçak kullanım bedelinin 134.439,71 TL olarak
bulunduğu, yönetmeliğin ilgili maddesi doğrultusunda hesaplanan kaçak faturasına ilave olarak
17.03.2020 ile 28.02.2021 tarihleri arasındaki 348 günlük süre için geriye dönük normal tüketim
hesabının yapılması sonucunda revizyon fatura değerinin 2.599.538,93 TL olarak bulunduğu yönünde görüş ve kanaatinde olunduğunu ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtmiştir.
Rapora itiraz edildiğinden ve raporda icra takibinde talep edilen gecikme zammı ve KDV talepleri yönünden değerlendirme yapılmadığı belirlendiğinden itirazlar ile değerlendirme dışı bırakılan gecikme zammı ve KDV talepleri yönünden değerlendirmeler yapılarak ek rapor düzenlenmesi için dosya yeniden bilirkişiye tevdi edilmiş , alınan 29/12/2024 tarihli bilirkişi ek raporunda;
kaçak kullanım süresinin belirlenmesinde kullanılan elektriğe ait endekslerin düşmeye başladığı tarih veya sayaç okuyucu personelin kaçağı fark edip etmemesi gibi kriterlerin etkisinin bulunmadığı, bu nedenle ilgili Yönetmelik maddesi kapsamında son endeks okuması ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan 12 günlük sürenin kaçak kullanım süresi olarak alınması gerektiği görüş ve kanaatine varıldığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir.
Toplanan tüm delillerin değerlendirilmesi sonucunda ; davacı tarafça davalı tarafça kaçak elektrik kullanıldığından bahisle oluşan alacağın tahsiline yönelik olarak olarak davalı hakkında İzmir...İcra Müdürlüğü' nün... Esas sayılı icra dosyasında icra takibi başlatıldığı, davalının takibe itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği, davacı tarafça itirazın iptaline yönelik eldeki davanın açıldığı,
Davalı... Turizm İnşaat Taah. Cam İmalat San. Ve Tic Ltd. Şti. isimli şirkete ait...Mahallesi ...Sokak No:... Sarnıç Gaziemir/İZMİR adresinde bulunan işyerinin...tesisat
numaralı elektrik ölçü sisteminde ... seri numaralı ...markalı 2018 model X/5 sayacın
bulunduğu, akım trafoları çevirme oranının ise 400/5 olduğu,
Davacı şirket elemanları tarafından söz konusu elektrik aboneliğine ait ölçü sisteminde
12.03.2021 tarihinde yapılan kontrolde, sayaç panosu kapağının tahrip edilerek akım trafolarının S1
uçlarını çıkartılarak sayacın enerji kaydetmesini engellemek sureti ile kaçak elektrik kullanıldığının tespit edildiği, bununla ilgili olarak ta... nolu Kaçak Tespit Tutanağının tanzim edildiği,
30/05/2018 tarih ve 30436 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ' nin 42/1-c maddesinde " Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi," nin kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edileceğinin düzenlendiği , dosyada mevcut... nolu Kaçak Tespit Tutanağındaki " sayaç panosu kapağının tahrip edilerek akım trafolarının S1 uçlarını çıkartılarak sayacın enerji kaydetmesini engellemek sureti ile kaçak elektrik kullanıldığı " belirlemesi göz önüne alındığında davalı tarafın kaçak elektrik kullandığı,
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ' nin 44/2-b maddesinde " Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW’nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir. " düzenlemesinin bulunduğu , davalının kaçak kullanım şekline göre akım trafosu ucunun sökülmesi sonucunda sayacın değer kaydetmesinin engellendiği , benzer şekilde ucun yerine takılması durumunda ise tekrar değer kaydetmeye başlayacağı , bu husus göz önüne alındığında tüketim miktarının yönetmeliğin 44/2-b maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği , söz konusu aboneliğin bulunduğu iş yerinde yapılan tespit sonucu kurulu gücün 563 KW olarak tespit edilmesi nedeniyle yönetmelik kapsamında bağlantı gücünün 337,8 KW olarak belirlendiği ,
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ' nin 45/1-c maddesinde " 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez. " ve 45/1-ç-1 maddesinde " Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz. " düzenlemelerinin bulunduğu , dosyada mevcut " Tesisat Endeks Dökümü " nün incelemesinde kaçak tespitinin yapıldığı 12/03/2021 tarihinden önce son kez 28/02/2021 tarihinde okunduğu ve 31/01/2021-28/02/2021 tarihleri arasındaki tüketimi kapsayan fatura düzenlendiği , yönetmelikteki düzenleme göz önüne alındığında kaçak kullanım süresi olarak 28/02/2021 ila 12/03/2021 tarihleri arasındaki 12 günlük sürenin alınmasının gerektiği, davalı şirketin günlük çalışma süresinin tutanaklarda belirtildiği şekilde 24 saat olarak alınması gerektiği ve bu hususlar göz önüne alındığında kaçak enerji hesaplamasının 12 gün , günde 24 saatlik çalışma süresi ve 337,8 KW güç üzerinden yapılması gerektiği , bu şekilde yapılan hesaplama sonucu kaçak kullanım bedelinin vergili ve cezalı olarak 134.439,71 TL tutarında olduğu ,
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ' nin 45/1-ç maddesinde " Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır. " düzenlemesinin ve ç-1 maddesinde "Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz. " düzenlemesinin bulunduğu , söz konusu düzenleme göz önüne alındığında ve kaçak kullanımın 12 gün olarak kabul edilmesi sebebiyle 348 gün için geriye dönük normal tüketim hesabı yapılmasının gerektiği , bu şekilde yapılan hesaplama sonucu kaçak kullanım için geriye dönük normal dönem fatura bedelinin de 2.599.538,93 TL tutarında olduğu ve kaçak kullanım bedeli olan 134.439,71 TL ile kaçak kullanım için geriye dönük normal dönem fatura bedeli olan 2.599.538,93 TL nin toplanması sonucu davacı tarafça kaçak kullanım için talep edilebilecek asıl alacak miktarının ise 2.733.978,64 -TL tutarında olduğu , bu miktar yönünden davalı tarafça icra takibine yapılan itirazın haksız olduğu ancak dava ve takip konusu edilen alacağın varlığı ve miktarını belirlemenin yargılamayı gerektirdiği , alacağın likit alacak niteliğinde olmadığı ve icra inkar tazminatı verilmesine ilişkin yasal koşulların oluşmadığı ,
Davacı tarafça icra takibinde asıl alacak dışında gecikme zammı ve KDV de talep edildiği ,Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ' nin 45/1-ç-1 maddesindeki düzenleme doğrultusunda davacı tarafça gecikme zammı ve gecikme zammı ile ilgili KDV talep edilemeyeceği , incelenen tüm dosya kapsamıyla anlaşılmış, davanın kısmen kabulüne , yasal koşulları oluşmayan icra inkar tazminatı talebinin reddine karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:Yukarıda Açıklanan Nedenlerle;
1-Davanın KISMEN KABÜLÜ ile, davalının İzmir ... İcra Müdürlüğü' nün... Esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın kısmen İPTALİ ile takibin;
2.733.978,64 -TL asıl alacak ile asıl alacağa icra takip tarihinden işletilecek ve % 16,75 oranı aşılmayacak şekilde ticari avans faizi ile birlikte DEVAMINA,
Yasal koşulları oluşmayan icra inkar tazminatı talebinin REDDİNE,
Fazlaya ilişkin isteğin REDDİNE ,
2-Alınması gereken 186.758,08 TL harçtan peşin alınan 54.731,26 TL harcın mahsubu ile bakiye 132.026,82 TL harcın davalı tarafça tamamlanmasına,
3-Davacı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden AAÜT' ye göre hesap edilen 360.737,65 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Davalı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden AAÜT' ye göre hesap edilen 74.634,59 TLvekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
5-Davacı tarafça yapılan 14 davetiye bedeli 256,50 -TL, posta masrafı 4,00 TL, bilirkişi inceleme ücreti 2.200,00 TL olmak üzere toplam 2.460,50 TL yargılama giderinin red ve kabule göre 2.083,00 TL lik bölümünün davalıdan alınarak davacıya verilmesine , kalan bölümünün davacı üzerinde bırakılmasına,
Davacı tarafça yapılan 55.039,51 TL harç giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine ,
3.120,00 TL arabuluculuk ücretinin, 2.662,00 TL sinin davalıdan 458,00 TL sinin davacıdan alınarak Hazineye gelir kaydına,
Dair tebliğden itibaren 2 hafta içinde İstinaf yolu açık olmak üzere hakim ...'ın karşı oyu oy çokluğu ile verilen karar davacı vekili Av. ... ile davalı vekili Av. ....'ın yüzüne karşı, açıkça okunup anlatıldı.
15/05/2025
Başkan ...
E-imzalıdır
Üye ...
E-imzalıdır
Üye ...
E-imzalıdır
Katip ...
E-imzalıdır
Karşı Oy
KARŞI OY; Davacı takipte gecikme zammı talebinde bulunmuş ise de davacı kurumun kamu tüzel kişisi olmadığı, taraflar arasındaki ilişkinin tacirler arası haksız fiil niteliğinde olduğu, davacının 6183 sayılı yasaya göre gecikme zammı talep edemeyeceği, davacının yerleşik Yargıtay uygulaması doğrultusunda kaçak elektrik kullanımından kaynaklanan tacirler arası haksız eylem niteliğindeki uyuşmazlıkta kaçak elektrik kullanım faturasının son ödeme tarihinden takip tarihine kadar ki döneme ilişkin olarak avans faizi talep edebileceği ve takipte yer alan gecikme zammı ifadesinin davacının takip öncesi işlemiş avans faizi talep etmesinde engel oluşturmadığı, mahkememizce bu yönüyle bilirkişiden rapor alınması gerektiği, mevcut dosya kapsamına göre davacı tarafından dava konusu yapılan asıl alacak ve takip öncesi işlemiş faiz yönünden yapılan bilirkişi incelemesinin yeterli olmadığı ve davacının bu talebinin de hüküm altına alınması gerektiği görüşünde olduğumdan sayın çoğunluğun aksi yöndeki görüşüne katılmıyorum.
Üye ...
E-imzalıdır