T.C.
İZMİR
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2022/350
KARAR NO: 2022/576
DAVA: İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 21/04/2022
KARAR TARİHİ: 13/09/2022
Yukarıda açık kimliği yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın yapılan açık yargılaması sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA: Davacı vekili, dava dilekçesi ile; davalının takibe ve borca karşı yaptığı haksız itirazın iptali ile .... İcra Müdürlüğü'nün .../... Esas sayılı takip dosyasının devamına, dayanağı belli ve likit olan alacağa itiraz kötü niyetli olduğu için davalı borçlu aleyhine alacak tutarının en az %20 si oranında icra inkar tazminatı yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili, cevap dilekçesinde; Davacı yanın istemlerinin Asliye ticaret Mahkemesi olan mahkemenizce değil de genel görevli mahkeme olan Tüketici Mahkemesi’nde görülüp sonuçlandırılması gerektiğini, görevle ilgili düzenlemelersı kamu düzenine ilişkin olup, taraflar ileri sürmese dahi yargılamanın her aşamasında re`sen gözetilmesi gerektiğini, görevsizlik kararı verilerek dosyanın görevli tüketici mahkemesine gönderilmesi gerektiğini, davacının açmış bulunduğu davanın mesnetsiz ve hukuki dayanaktan yoksun olduğunu, iş bu davanın reddine, takibinde haksız ve kötü niyetli olan alacaklı hakkında takip konusu alacağın % 20’sinden az olmamak üzere tazminata mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE;
1-Dava eser sözleşmesine dayalı olarak açılan itirazın iptali davasıdır.
2-Taraflar arasındaki uyuşmazlık davacının yüklenici davalının ise iş sahibi olarak yer aldığı eser sözleşmesinden kaynaklanan alacak-borç ilişkisinde davacının bakiye ...-TL alacağının bulunup bulunmadığı noktasında toplanmaktadır.
3-Mahkemelerin görevi kamu düzenine ilişkin olup her aşamada resen gözetilecek hususlardandır.
4-Somut olayda davacı gerçek kişi olarak sözleşmede yer almış olup dosya kapsamında sunulan bilgi ve belgelerden tacir olduğuna dair bir kayıt bulunmadığı gibi mahkememizce ticaret sicili, esnaf odaları ve vergi kayıtları üzerinde yapılan incelemede de tacir sayılmasını gerektirecek nitelikte iş hacminin ve vergi kayıtlarının bulunmadığı, işletme hesabı esasına göre defter tuttuğu anlaşılmıştır.
5-Asliye Ticaret Mahkemeleri ticari dava ve işlerle görevli olup, bir davanın ticari dava niteliğinde sayılması için her iki tarafın tacir olması ve uyuşmazlığın tacirlerin ticari işletmesinden doğması gerekmektedir.
Davalı bir ticaret şirketi olup davalı yönünden iş ticari nitelikte ise de davacının gerek yapılan işin sermaye ağırlıklı değil emek yönü ağır basan nitelikte olması gerekse vergi kayıtlarında yer alan toplam mal alışları ve dönem için hasılatlarının tacirlik sınırı altında kaldığı gözetildiğinde tacir olmadığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle davanın ticari dava niteliğinde olmadığı ve uyuşmazlığın genel hükümler dairesinde asliye hukuk mahkemesinde görülmesi gerektiği değerlendirilmekle mahkememizin görevsizliğine karar verilmiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-DAVANIN, HMK 114/1-c maddesi gereğince mahkememizin görevsiz olması nedeniyle dava şartı yokluğundan HMK 115/2 maddesi gereğince USULDEN REDDİ ile, Mahkememizin GÖREVSİZLİĞİNE, ... ASLİYE HUKUK MAHKEMESİNİN GÖREVLİ OLDUĞUNA,
2-HMK'nun 20.maddesi uyarınca bu karara karşı süresi içerisinde kanun yoluna başvurulmayarak kesinleşmesi halinde kararın kesinleştiği tarihten, kanun yoluna başvurulması halinde bu başvurunun reddi kararının tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde mahkememize başvurularak dava dosyasının görevli mahkemeye gönderilmesinin talep edilmesi halinde dava dosyasının yetkili ve görevli ... Asliye Hukuk Mahkemesine gönderilmesine, kesinleşmeden itibaren 2 haftalık süre içerisinde dosyanın yetkili ve görevli mahkemeye gönderilmesi talep edilmezse davanın açılmamış sayılacağının İHTARINA,
3-Yargılama giderlerinin görevli ve yetkili mahkeme tarafından değerlendirilmesine,
Dair, davacı vekili ile davalı vekilinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın taraflara tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize bir dilekçe verilmesi veya tutanağa geçirilmek kaydıyla mahkememiz zabıt katibine beyanda bulunmak ve bu beyanın mahkememiz Hakimi tarafından onaylanması sureti ile istinaf kanun yoluna gidilebileceği, yasal süre içinde istinaf kanun yoluna başvurulmadığı taktirde kararımızın kesinleşeceği, yasal sürede istinaf kanun yoluna gidilmesi halinde dosyanın ilgili ... Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk Dairesi'ne istinaf konusunda karar verilmek üzere gönderileceği açıklanmak sureti ile açık yargılama sonunda verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.13/09/2022
Katip ...
e-imzalıdır
Hakim ...
e-imzalıdır
BU BELGE ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP AYRICA ISLAK İMZA UYGULANMAYACAKTIR.
“5070 sayılı yasanın 5. ve 22. maddeleri gereğince elektronik imza ile oluşturulan belgeler elle atılan ıslak imza ile aynı hukuki sonucu doğurur”