T.C.
İZMİR
5. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2022/905
KARAR NO: 2022/1091
TALEP: Öz Sermaye Tespiti
TALEP TARİHİ: 01.11.2022
KARAR TARİHİ: 22.11.2022
Mahkememizde görülen davanın yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Talep Edenler ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret Ve Sanayi Anonim Şirketi, ... (...) Lımıted, ... ... Food Service Limited, ... Gıda Ticaret Limited Şirketi ve ... vekili 01.11.2022 harç tarihli dava dilekçesiyle; İngiltere Şirketler Evinde (Companies House) ... numara ile kayıtlı ... ... Food Service Limited (Food Service) şirketinin paydaşlarının ... OSB Mahallesi. ... Caddesi, No:.., .../İzmir adresinde yerleşik, ... Mersis Numaralı ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi (...), ... Tower, ... Street, ..., ... adresinde yerleşik, ... Mersis Numaralı ... (...) Limited ... (...) Limited (...) ve ... ..., ... ..., İsviçre Aadresinde yerleşik, ... Mersis Numaralı ... (...) olduğunu, paydaşlıklarını gösterir “hisse sertifikası”nın noter onaylı olduğunu, İngiltere'de şirketlerin ve bilgilerinin kaydedildiği makam olan Companies House, (https://www.gov..../gövernment/organisations/companies-house - Şirketler Evi) belgesinin Food Service'in adresini ve halen faal olduğunu kanıtladığını, Food Service şirketinin ödenmiş sermayesinin 17.700.000,00 ABD Doları, şirket varlığının 17.001.000,00 (onyedimilyonbin) ABD Doları olduğunu, ... ve Food Service şirketinin diğer paydaşlarının, Food Service şirketinde sahibi oldukları tüm payları İzmir Ticaret Sicili'nin ...numarasında kayıtl ... Gıda Ticaret Ltd. Şti.'ne (...) ayni sermaye olarak vaz etmek amacında olduklarını, pay defterinde Food Service şirketinin paydaşları olan ..., ... ve ... şirketlerinin ... Gıda Ticaret Ltd.Şti'nin şirketinin de paydaşları olduğu ve her iki şirkette de paydaşlık oranlarının aynı olduğunu, bu nedenle, yapılacak değer tespitinin herhangi bir üçüncü kişinin hakkını zedeleme ihtimalinin söz konusu olmadığını, ayni sermayenin yurt dışından Türkiye'ye getirilmesi konusunda aralarında mutabakat olduğunun belirlenebilmesi amacıyla ilgili tarafların tümünün talep eden olarak gösterildiğini, TTK m. 343 hükmü uyarınca bu payların değerinin asliye ticaret mahkemesince atanan bilirkişilerce biçilmesi gerektiğini, 17.06.2003 tarihinde yürürlüğe giren 4875 sayılı Doğrudan Yabancı Yatırımlar Kanunu'nun (Kanun) “Nakit Dışı Sermayenin Değer Tespiti” başlıklı 3/f maddesinde yer alan “ya da uluslararası değerlendirme kuruluşlarının değerlendirilmesi esas alınır” hükmü uyarınca ve bu yönde değerlendirme yapılabilmesi için Mali Belgenin hazırlandığını, Kanunun “Amaç Ve Kapsam” başlıklı 2. maddesine göre, Kanunun amacının “Doğrudan yabancı yatırımcıların özendirilmesine, yabancı yatırımcıların haklarının korunması ile yatırım ve yatırımcı tanımlarında uluslararası standartlara uyulmasına, doğrudan yabancı yatırımların gerçekleştirilmesinde izin ve onay sisteminin bilgilendirme sistemine dönüştürülmesine ve tespit edilen politikalar yoluyla doğrudan yabancı yatırımların artırılmasına ilişkin esasları düzenlemektir.” şeklinde olduğunu, Kanunun 3/f maddesinde yabancı ülkelerde kurulu bulunan şirketlerin menkul kıymetlerini yatırım aracı olarak kullanmak istemeleri durumunda, bu kıymetlerin değer tespitine ilişkin usul ve esasların açıklandığını, Kanunun gerekçesinden, amaç ve konu başlıklı 1.maddesi ile 3/f maddesi metinlerinden anlaşılacağı üzere, kanun koyucu, yurtdışından getirilecek ayni sermayenin değerinin tespit olunması konusunda TTK hükümlerinde yer alan kurala ek ve değer tespitini mümkün kılan düzenlemelerin yapılmış olduğunu, taleplerinin hukuka uygun olduğuna dair alınacak uzman görüşü mahkemeye sunulacağını, Mali Belgede yer alan bilgiler çerçevesinde dünya çapındaki ... International (...) şirketinin İzmir Temsilcisi ... A.Ş (...) tarafından yeminli mali müşavir ... tarafından imzalandığını ve mali değerlendirme raporunun hazırlandığını, ... şirketinin İzmir Temsilcisi ... A.Ş. tarafından hazırlanan raporda, Food Service şirketinin değerinin Mali Belgeye paralel olarak 17.001.000,00 ABD Doları olarak tespit edildiğini, değerlendirme yöntemi olarak seçilen “Net Aktif Değer-Varlık Esası” hesaplamasının her türlü tahminden uzak en objektif değerlendirmeyi sağlayan yöntem olduğunu belirterek sunulan belgeler ve ifade olunan mevzuat hükümlerine göre, tayin edilecek bilirkişi kanalıyla, Food Service şirketinin paylarının değerinin biçilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Talep; Food Service şirketinin paylarının değerinin biçilmesi ve ayni sermaye olarak konulması talebine ilişkindir.
Bilirkişiler YMMM ..., SMMM ... ve SMMM ... tarafından inceleme yapılarak alınan 15.11.2022 (17.11.2022 havale) tarihli bilirkişi raporunda; Talep eden şirketlerden Türkiye’de yerleşik şirketlerin defterlerinde yapılan incelemelerle;
Talep edenlerden hisseleri değerlemeye tabi tutulacak olan İngiltere’de yerleşik ... ... Food Service Limited (Food Service) şirketinin toplam Sermayesi 17.700.000,00 USD ve şirketin toplam sermayesi içinde;
-8.848.230 adet hisse ile (%49,99 oranında) ... Tarım.Ür.Dış Tic.A.Ş’nin payı 8.848.230,00 USD,
-8.850.000 adet hisse ile (%50 oranında) ...’in payı 8.850.000,00 USD,
-1.770 adet hisse ile (%0,01 oranında) ...’in payı 1.770,00 USD olarak tespit edildiği, iş bu dava dosyasında talep eden şirketlerden olan (3 şirket) Türkiye’de faaliyet gösteren ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San.A.Ş (...)- yurt dışında faaliyet gösteren ... (...) Limited (...)- ... ... (...), ortağı oldukları İngiltere’de faaliyet gösteren sermayesi 17.700.000,00 USD olan ... ... Food Service Limited (Food Service)’de kayıtlı olan ortaklık paylarını Türkiye’de faaliyet gösteren ... Gıda Ticaret Ltd.Şti’ne (...) şirketine ayni sermaye olarak konulmasını talep ettikleri, talep edenlerin Türkiye’de faaliyet gösteren ... Gıda Tic.Ltd.Şti (...) ve ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San.A.Ş (...)’nin gerekli mali verileri üzerinde yapılan incelemelerle; ... Gıda Tic. Ltd. Şti’nin (...) toplam sermayesinin 250.000,00 TL olduğu ve bu toplam sermaye içinde; -4.999 adet hisse ile (%49,99 oranında) ...’ın payı 124.975,00 TL, -5.000 adet hisse ile (%50 oranında) ...’in payı 125.000,00 TL ve -1 adet hisse ile (%0,01 oranında) ...’in payı 25,00 TL olduğunun belirlendiği ve bu sermayenin tamamının ödendiğinin tespit edildiği,
Talep edenlerin ... Gıda Tic. Ltd. Şti (...)’ndeki ortaklık pay oranlarının değerlendirilmesinde ise; ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San. A.Ş (...) ile yurt dışında faaliyet gösteren ... (...) Limited (...) ve ... ... (...) şirketlerinin ... ... Food Service Limited (Food Service) şirketindeki hisselerinin ve ortaklık pay oranlarının ... A.Ş’nin %49,99 – ... %50- ... %0,01 olduğu tespit edildiği, talep eden şirketlerden ... ... Food Service Limited (Food Service), ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San.A.Ş (...), ... (...) Limited (...), ... ... (...), ... Gıda Ticaret Ltd.Şti. (...) arasında ortaklık ve iştirak yapısının bulunduğu, ayni sermaye olarak konulması amaçlanan İngiltere’de faaliyet gösteren Food Service şirketi hisselerinin değer tespiti yapılması amacıyla dosya kapsamında dava dilekçesi ekinde Ek-6’da sunulan İngiltere’de Ernest&Young denetim firması tarafından denetlenmiş olan ve Türkçe’ye tercüme edilerek noterde tasdikli Food Service finansal tabloları incelenerek yapılan değerlendirmelere göre; talep eden şirketlerden ... ... Food Service Limited (Food Service) şirketinin aktif varlıkları; nakit ve benzeri varlıklarının 1.000,00 USD ve alacaklarının ise 17.000.000,00 USD olmak üzere toplam olarak sermayesinin 17.001.000,00 USD olduğunun belirlendiği, şirketin herhangi bir borcunun bulunmadığı ve buna göre kaydı olarak özvarlık mevcudunun da 17.001.000,00 USD olduğu belirtilmiştir.
Talep edenin ... ... Food Service Limited (Food Service) şirketinin hisselerinin değerlemesi yönünden; şirketin İngiltere’de faaliyet gösterdiği ve herhangi bir üretim faaliyeti bulunmadığı, dosya kapsamında İngiltere’den temin edilen tercüme edilmiş şirket belgesine göre faaliyetinin niteliğinin “diğer holding şirketlerinin başka şekilde sınıflandırılmamış faaliyetleri” şeklinde olduğu, kar ve zararlarının sahip olunan iştirak durumundaki grup şirketlerinin hisselerinin, yine grup şirketlerine satışlarından kaynaklandığı, şirketin hisselerinin herhangi bir borsada işlem görmediği, şirket aktifindeki varlıkların nakit ve benzerleri ile alacaklardan oluştuğu dikkate alındığında;
-Şirketin hisseleri Türkiye’de ya da yurtdışındaki Sermaye Piyasası Borsalarında işlem görmediğinden Borsa Değeri Yönteminin değerlemede kullanılamayacağı,
-Şirketin Aktif varlıkları içinde herhangi bir menkul/gayrimenkul varlığı, stok mevcudu bulunmadığından Rayiç Değerleme yönteminin uygun olmayacağı,
-Şirketin üretim ve buna bağlı olarak ürün satış faaliyeti bulunmadığından gelir yaklaşımına uygulanan İndirgenmiş nakit akışı (İNA) yönteminin ve Piyasa Çarpanları (Göreceli Değerleme) yönteminin değerlemede kullanılamayacağı,
... ... Food Service Limited (Food Service) şirket hisselerinin değer tespitinde Net Aktif Değeri Yönteminin en uygun yöntem olduğu kabul edilerek bu yönteme göre;
... ... Food Service Limited (Food Service) şirketinin 17.700.000 paylı şirketin her bir hissesinin değeri (toplam değer 17.001.000,00 USD / 17.700.000 adet)= 0,96050 USD olarak hesaplandığında ... ... Food Service Limited (Food Service) şirketinde sahip olunan hisseler yönünden ayni sermaye olarak konulabilecek tutarların;
-... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San.A.Ş(...) için; 8.848.230 adet Food Servis hissesi x 0,96050 USD= 8.498.799,90 USD,
-... (...) Limited (...) için; 8.850.000 adet Food Service hissesi x 0,96050 USD= 8.500.500,00 USD,
-... ... (...) için; 1.770 adet Food Service hissesi x 0,96050 USD= 1.700,10 USD olarak belirlendiği ve toplam ayni sermaye bedelinin 17.001.000,00 USD olduğu tespit edilmiştir.
Bilirkişilerin yapmış olduğu değerlendirmeler dışında yabancı ülkede bulunan şirketin hisselerinin Türkiye'de bulunan
... Gıda Ticaret Limited Şirketine sermaye olarak konulabileceği tespit edilmiştir. Bu konuda dosya kapsamına talep dilekçesi ekinde sunulan ... ... Food Service Limited (Food Service) şirketine ait İngiltere’de hazırlanan ve noter tasdikli Türkçe çevirileri görülen Şirket Belgesi, Finansal Raporlar, Şirket Hisse Sertifikalarında yapılan incelemelerle ayni sermaye olarak konulması amaçlanan şirket hisseleri üzerinde herhangi bir kısıtlamaya rastlanmadığı belirlenmiştir. Buna göre 4875 sayılı Doğrudan Yabancı Yatırımlar Kanunu 3/f maddesi hükmü “Nakit dışındaki sermayenin değer tespiti, Türk Ticaret Kanunu hükümleri çerçevesinde yapılır. Yabancı ülkelerde kurulu bulunan şirketlerin menkul kıymetlerinin yatırım aracı olarak kullanılması halinde, menşe ülke mevzuatına göre değer tespitine yetkili makamların veya menşe ülke mahkemelerince tespit edilecek bilirkişilerin ya da uluslararası değerlendirme kuruluşlarının değerlendirmeleri esas alınır.” koşullarının sağlandığı anlaşılmıştır.
Yapılan incelemeler sonucunda talepçi şirketlerden İngiltere’de faal ... ... Food Service Limited (Food Service) hisselerinin ... Gıda Ltd.Şti’ne ayni sermaye olarak konulması durumunda ... Gıda Ltd.Şti’nin 250.000,00 TL olan Sermayesine, 17.001.000,00 USD ayni sermaye bedelinin kayıt tarihinde T.C.M.B tarafından ilan edilen döviz kurlarına göre TL karşılığı hesaplanarak ilave edilmesiyle, rapor tarihi itibariyle ayni sermaye bedelinin TL karşılığı (14.11.2022 tarihli T.C.M.B Döviz Alış Kuru 1 USD= 18,5819 TL) 315.910.881,90 TL ve şirket ortaklarına göre Ayni Sermaye olarak eklenecek tutarların TL bazında dağılımının;
-... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San. A.Ş. için 157.923.849,86 TL
-... (...) Limited ... için 157.955.440,95 TL
-... ... için 31.591,09 TL olmak üzere toplam 315.910.881,90 TL olarak tespit edildiği belirlenmiştir.
... Gıda Ltd.Şti ortaklarının ayni sermaye olarak eklemeyi amaçladıkları ... ... Food Service Limited (Food Service) hisselerinin bu şirkete sermaye olarak konulması durumunda ortakların pay oranlarının değişmeyeceğinden, önceki sermayedeki payları oranında ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San. A.Ş.'nin ortaklık oranının 49,99%, ... (...) Limited ortaklık oranının 50,00% ve ... ... ortaklık payı oranının 0,01% şeklinde olduğu da belirlenmiştir.
Bu nedenle aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda Açıklanan Sebeplerle;
Davanın, talep eden hisse sahipleri ... Tarım Ürünleri Dış Ticaret Ve Sanayi Anonim Şirketi, ... (...) Lımıted ve ... yönünden KABULÜ ile;
... ... Food Service Limited (Food Service) şirketinin 17.700.000 paylı şirketin her bir hissesinin değeri (toplam değer 17.001.000,00 USD / 17.700.000 adet)= 0,96050 USD olarak hesaplandığında;
-... Tarım Ürünleri Dış Ticaret ve San. A.Ş. (...) için; 8.848.230 adet Food Servis hissesi x 0,96050 USD= 8.498.799,90 USD (rapor tarihi olan 15.11.2022 itibariyle karşılığı 157.923.849,86 TL),
-... (...) Limited (...) için; 8.850.000 adet Food Service hissesi x 0,96050 USD= 8.500.500,00 USD (rapor tarihi olan 15.11.2022 itibariyle karşılığı 157.955.440,95 TL),
-... ... (...) için; 1.770 adet Food Service hissesi x 0,96050 USD= 1.700,10 USD (rapor tarihi olan 15.11.2022 itibariyle karşılığı 31.591,09 TL) olarak belirlendiği ve toplam ayni sermaye bedelinin 17.001.000,00 USD (rapor tarihi olan 15.11.2022 itibariyle karşılığı 315.910.881,90 TL) olduğunun TESPİTİNE,
Ancak, lehine sermaye konulacak şirket (... Gıda Ticaret Limited Şirketi) ile hisse değerlenmesi yapılan şirket (... ... Food Service Limited (Food Service)) açısından ise talep eden tarafların bu talepte hem hisse sahibi olmaması ve hem de hisse devreden ve devralacak şirket olmaları nedeniyle talepte davada aktif taraf sıfatı bulunmadığından talebin REDDİNE,
Harç peşin olarak alındığından yeniden harç alınmasına yer olmadığına,
Yapılan yargılama giderlerinin talep eden üzerinde bırakılmasına,
HMK m. 333 gereği gider avansından kullanılmayan kısmın kararın kesinleşmesi ve talep halinde yatırına iadesine,
Dair; talep edenin yokluğunda, gerekçeli kararın taraflara tebliğinden itibaren 2 haftalık yasal süresi içerisinde İstinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 22.11.2022
Başkan ...
e-imzalıdır
Üye ...
e-imzalıdır
Üye ...
e-imzalıdır
Katip ...
e-imzalıdır