T.C.
İZMİR
6. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2022/764 Esas
KARAR NO: 2022/841
DAVA: Ticari Şirket (Olağanüstü Genel Kurul İstemli)
DAVA TARİHİ: 30/09/2022
KARAR TARİHİ: 01/12/2022
KARAR YAZIM TARİHİ : 26/12/2022
Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Olağanüstü Genel Kurul İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkillerinin ... Özel Sağlık Yatırımları Sanayi ve Ticaret A.Ş’nin %42 oranında hissedarları olduklarını, 17.06.2024 tarihine kadar ..., ..., ... 'ün şirketi temsil ve ilzama yetkili olduklarını, 15.12.2021 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısı ile şirketin sermaye artışına dair karar alınmış ise de genel kurul toplantısında alınan kararın usulüne uygun tescil edilmediğini, buna bağlı olarak davalı şirketteki pay değişikliğinin de usulüne uygun olarak tescil ve ilan edilmediğini, işbu genel kurul kararına ilişkin iptal davasının halen İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nde ... E. numarası ile derdest olduğunu, ayrıca müvekkilleri tarafından davalı şirket aleyhine İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi ... E. Sayılı genel kurul iptali davası, İzmir 3. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... E. Sayılı genel kurul iptali davası, davalı şirketin yönetim kurulu aleyhine açılan İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesi ...Esas sayılı yönetim kurulu sorumluluk davalarının bulunduğunu, müvekkillerinin %42 payına sahip olduğu davalı şirketin müvekkillerinin talep ve ihtarlarına rağmen ihtilaflar dolayısıyla mevcut yönetim kurulunca kötü niyetli olarak 2021 olağan genel kurul toplantısının gerçekleşmesi için çağrının yapılmadığını, müvekkillerinin ... Özel Sağlık Yatırımları San. Tic. A.Ş.’nin kurucularından olduğunu, halihazırda davacı ...'in %21,96, davacı ...'ın %20,34 oranında pay sahipliği bulunduğunu, TTK’nun 409. maddesi gereği anonim şirketlerin olağan genel kurul toplantılarının her faaliyet dönemi sonundan itibaren üç ay içinde yapılması gerekirken şirketin mevcut yönetim kurulunun temsil ve ilzam yetkisinin gerekliklerini yerine getirmeyerek genel kurulun toplanması amacıyla gerekli çağrıda bulunmadığını, davalı şirketin %42 hisse payını ellerinde bulunduran müvekkilleri tarafından yönetim kurulunun toplantıya usule uygun olarak çağırılarak toplanmasını ve bu toplantıda 2021 Yılı olağan genel kurul gündem maddelerinin görüşülüp karara bağlanmasını teminen TTK 414. maddesine uygun şekilde çağırılarak veya 416. maddesine uygun şekilde tüm ortakların hazır bulunduğu olağan genel kurul toplantısının yapılması için mevcut yönetim kurulundan; Beşiktaş 6. Noterliği'nin 01.07.2022 tarihli,... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile talepte bulunulduğunu, ihtarnamenin şirkete 06.07.2022 tarihinde tebliğ edildiğini, şirket tarafından İzmir 27. Noterliği'nce 20.07.2022 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile cevap verilmiş olsa da, olağan genel kurul toplantısı ile ilgisi bulunmayan bir dizi beyana yer verilerek yasal süresinde genel kurul toplantısının yapılacağının bildirilmiş ise de; dava açıldığı tarihe kadar herhangi bir davetin müvekkillerine ulaşmadığını, kanunda öngörülen yasal sürenin de yönetim kurulunun keyfi tavrı ile aşıldığını, TTK'nun Mahkemenin İzni başlıklı 412.maddesinde pay sahiplerinin genel kurul toplantısına çağrı yapılmasının veya genel kurul toplantı gündemine madde eklenmesini yönetim kurulundan talep edebileceği, bu taleplerin reddedilmesi ve cevapsız kalması halinde ise pay sahiplerinin Mahkemeden izin talep etme suretiyle genel kurulu toplantıya çağırabileceğinin düzenlendiğini, TTK'nun 418.maddesi hükmü uyarınca sermayenin en az 1/4'ünü karşılayan payların sahiplerinin ve temsilcilerinin varlığı ile toplandığı, ilk toplantıda alınan nisaba ulaşılamadığı takdirde ikinci toplantının yapılabilmesi için nisap aranmadığını, davacıların %42 pay sahibi olması nedeniyle genel kurul toplanmasının tek başlarına sağlama yetkisine haiz olduğunu, davalı şirketin mevcut yönetim kurulunun temsil ve ilzam yetkisinin gereklerini yerine getirmeyerek genel kurul toplantısının yapılmasına yönelik çağrıda bulunmadığını, davalı şirketin sağlıklı bir şekilde işlemeye, amacını gerçekleştirmek için faaliyette bulunmaya devam edebilmesi için tekrar yönetim kurulu seçimi yapılması, görev süresi ile temsil-ilzam yetkilerinin görüşülmesinin hukuki ve ticari bir zorunluluk olduğunu, " 1.Açılış ve toplantı başkanlığının oluşturulması, Genel Kurul Tutanağını imzalamak üzere Toplantı Başkanlığı’na yetki verilmesi, 2.Yönetim Kurulunca hazırlanan yıllık faaliyet raporunun okunması ve müzakeresi, 3. Finansal tabloların okunması, müzakeresi ve tasdiki, 4. Varsa 2021 yılı şirket karının kullanım şeklinin, dağıtılacak ise kar ve kazanç payları oranlarının belirlenmesi, 5. Yönetim Kurulu üyelerinin ibrası hususunun görüşülmesi, 6. Yeni Yönetim Kurulu üyelerinin seçilmesi, üye sayısı ve görev sürelerinin tespiti, 7. 2022 yılı için bağımsız denetçinin seçilmesi 8. Dilek, temenniler ve kapanış.” şeklindeki gündem maddeleri görüşülmek üzere TTK'nun 412.maddesi gereği yönetim kurulunun toplanamaması ve gündem maddelerinin görüşülememesi sebebiyle şirket yönetim kurulunun toplantıya çağrılması için izin verilmesini, yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı iddialarının dinlenebilirliğinin bulunmadığını, davacı tarafın 06.07.2022 tarih ve ... yevmiye nolu olağan genel kurula çağrı talebine müvekkili şirketin 20.07.2022 tarihinde yasal süresi içinde cevap verdiğini, davacıların genel kurula çağrı ihtarının 06.07.2022 günü tebliğ edildiğini, TTK'nun 412.maddesinin genel kurula çağrı ihtarına cevabın süresini iş günü olarak belirlediğini, tebligat yapılan günün HMK'nun 92.maddesi gereği sürenin hesabında dikkate alınmadığını, sürenin 07 Temmuz'da başlayacağını, 09 Temmuz ile 12 Temmiz arası 4 gün kurban bayramı, 15 Temmuzun resmi tatil, resmi tatilin arkasından 16 ve 17 temmuzun Cumartesi Pazar günü olduğunu, sonuçta 20 Temmuzun 7 iş gününün son günü olduğunu, şirketin süresi içerisinde davacıların ihtarına cevap verdiği, ana sözleşme ile Olağan Genel Kurulun yılda en az bir defa toplanmasının düzenlendiğini, davacının müracaat tarihi ve devam eden süreçte de halen bir yıllık sürenin geçmediğini, 2022 senesi için yapılacak genel kurul yönünden yıllık sürenin dolmadığını, davanın esasa girilmeden reddi gerektiğini, davacı ...'ın görev aldığı dönemde genel kurulun 17/06/2021 tarihinde toplandığını, mevcut yönetim kurulunun 3 yıllığına seçildiğini, şirketin organsız kalma durumunun söz konusu olmadığını, davacıların ihtar keşide ettiği mevcut yönetim kurulunun 17/06/2021 tarihli genel kurul ile gündeme geldiğini, davacı ...'ın 2019, 2020 ve 2021 Haziran ayına kadar görev yapan yönetim kurulu başkanı ve şirketin hissedarı olduğunu, 2019-2020 ve 2021 yıllarında şirket hesapları üzerinde bağımsız denetim yapılmadığını, davacının çağrısını yaptığı 17/06/2021 tarihli genel kurulda ise bağımsız denetim tayini için gündem maddesi dahi ihdas edilmediğini, mevcut yönetim kurulunun 15/12/2021 tarihli genel kurul ile bağımsız denetçi tayini için genel kurul yaptığını, davacıların bu genel kurulun iptalini istediklerini, davacının 01/07/2022 tarihli ihtarına gerekçeleri ile ayrıntılı şekilde verilen cevapta yapılacak genel kurulda talep edilen gündem maddelerinin dikkate alınacağı ancak olağan genel kurulun yapılabilmesi için 2019-2020 ve 2021 yıllarına ait bağımsız denetim raporlarının alınması gerekliliğinin açıklandığını, bağımsız denetim şirketinin geçmiş dönem aksaklıkları nedeniyle raporlarını ancak Aralık ayının başında verebileceklerini belirttiklerini, bağımsız denetim raporu alınmasına müteakip yönetim kurulunun da derhal genel kurulu toplantıya çağıracağını, şirket merkezinde geçmiş yönetim kurulunun sunması gerekenler de dahil finansal tabloları - konsolide finans tablolarını sunacağını, davacıların gündemde olmasını talep ettikleri tüm hususları dikkate alacağını, davacıların şirketin yönetim kurulu tarafından kötü idare edildiğini ileri sürmekte iseler de mevcut yönetimin şirketin 72.000.000 TL borç ile teslim aldığını, mevcut yönetim kurulunun geçmiş dönem ödenmeyen borçlar, kat edilen krediler, ödenmeyen çeklerin hukuki ihtilafları içerisinde kendini bulduğunu, tüm bu koşullara rağmen şirketin faaliyet konusunu oluşturan hastanenin faaliyetine devam ettiğini, mevcut yönetim kurulu borçların ödenmesi, haciz baskısından kurtulmak için sermaye artırımı yapmak amacıyla 15/12/2021 tarihinde genel kurul yaptığını, ancak davacıların genel kurul iptali davası kayyım tayin edilmesini içeren davalar ve mevcut yönetim kuruluna tazminat davaları açtığını bildirerek davanın reddine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacılara tahmiline karar verilmesini talep etmiştir.
Dava dilekçesine ekli Beşiktaş 6. Noterliğinin 01/07/2022 tarih ... yevmiye no.lu ihtarnamesinin ... ve ... tarafından ... Özel Sağlık Yatırımları San. Tic. A.Ş'de 2021 yılı şirket olağan genel kurulunun ihtarnamede belirtilen gündem maddelerini görüşmek üzere toplantıya çağrılması ile TTK'nun 437.maddesi uyarınca bilgi hakkının kullanılmasına ilişkin olarak davalı şirkete gönderildiği ve 06/07/2022 tarihinde tebliğ edildiği belirlenmiştir.
İzmir 27. Noterliğinin 20/07/2022 tarih ... yevmiye no.lu ihtarnamesinin davalı ... Özel Sağlık Yatırımları San. Tic. AŞ tarafından 01/07/2022 tarihli ihtarnameye karşı cevap olarak davalılara gönderildiği, ihtarnamenin 8.bendinde "Genel kurul toplanılması hususunda geçmiş yönetim kurullarının 2019-2020 yıllarının bağımsız denetim raporlarının bulunmaması, üç yıllık bağımsız denedim kurulu raporları hazırlanmaktadır. Hazırlıklar tamamlanmakta olup yasal süresi içerisinde gerekli genel kurul yapılacak olup durum tarafınıza yönetim kurulu tarafından tebliğ edilecektir" açıklamasının bulunduğu belirlenmiştir .
Aşamada davalı vekili 30/11/2022 havale tarihli dilekçesi ile; İzmir 26. Noterliğinin 29.11.2022 tarihli .. yevmiye nosu ile onaylı 29.11.2022 tarih ve 2022/21 sayılı Yönetim Kurulu Kararı ile ... Özel Sağlık Yatırımları San Tic A.Ş şirketinin 29.12.2022 tarihinde davacıların Beşiktaş 6. Noterliğinin 01.07.2022 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarı ile talep ettikleri gündem maddeleri ilave edilerek genel kurul toplantıya çağrılmak üzere karar alındığını, bu karara istinaden 01/12/2022 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi'nde söz konusu Genel Kurul'un yapılacağına dair ilan metninin yayınlandığını, genel kurulun toplantıya davet edildiğini, davanın konusuz kaldığını, bildirmiştir.
Davalı tarafça dosyaya ibraz edilen 29/11/2022 tarihli 2022/21 no.lu, 2021 yılı Olağan Genel Kurul konulu Yönetim Kurulu karar örneğinin incelenmesinde; ... Özel Sağlık Yatırımları San. Tic. A.Ş 2021 yılı Olağan Genel Kurul toplantısının 29/12/2022 günü saat: 16:00'de Genel Kurul gündeminin Genel Kurul toplanması için keşide edilen Beşiktaş 6.Noterliğinin 01/07/2022 tarih ... yevmiye no.lu ihtarnamesindeki gündem maddeleri de dikkate alınarak oluşturulmasına ilişkin karar verildiği ve 01/12/2022 tarihli ... sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiği belirlenmiştir.
Davacı vekili 01/12/2022 tarihli duruşmadaki beyanında ; davalı tarafın beyanında bildirdiği genel kurulun ilanı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde 01.12.2022 tarihinde ilan edildiğini, davanın açılmasına sebebiyet verilmesinden dolayı yargılama gideri ve vekalet ücreti taleplerinin bulunduğunu beyan etmiştir.
TTK 411. Maddesi "(1) Sermayenin en az onda birini, halka açık şirketlerde yirmide birini oluşturan pay sahipleri, yönetim kurulundan, yazılı olarak gerektirici sebepleri ve gündemi belirterek, genel kurulu toplantıya çağırmasını veya genel kurul zaten toplanacak ise, karara bağlanmasını istedikleri konuları gündeme koymasını isteyebilirler. Esas sözleşmeyle, çağrı hakkı daha az sayıda paya sahip pay sahiplerine tanınabilir. (2) Gündeme madde konulması istemi, çağrı ilanının Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanmasına ilişkin ilan ücretinin yatırılması tarihinden önce yönetim kuruluna ulaşmış olmalıdır. (3) Çağrı ve gündeme madde konulması istemi noter aracılığıyla yapılır.(4) Yönetim kurulu çağrıyı kabul ettiği takdirde, genel kurul en geç kırkbeş gün içinde yapılacak şekilde toplantıya çağrılır; aksi hâlde çağrı istem sahiplerince yapılır." hükmünü içermektedir.
TTK'nun 412.maddesi " Pay sahiplerinin çağrı veya gündeme madde konulmasına ilişkin istemleri yönetim kurulu tarafından reddedildiği veya isteme yedi iş günü içinde olumlu cevap verilmediği takdirde, aynı pay sahiplerinin başvurusu üzerine, genel kurulun toplantıya çağrılmasına şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi karar verebilir. Mahkeme toplantıya gerek görürse, gündemi düzenlemek ve Kanun hükümleri uyarınca çağrıyı yapmak üzere bir kayyım atar. Kararında, kayyımın, görevlerini ve toplantı için gerekli belgeleri hazırlamaya ilişkin yetkilerini gösterir..."
Somut olayda davacılar tarafından davalı şirket tarafından 2021 yılı Olağan Genel Kurul Toplantısının gerçekleşmesi için çağrı yapılmadığı Genel Kurulun toplanması için Beşiktaş 6. Noterliğinin 01/07/2022 tarih ... yevmiye no.lu ihtarnamesinin keşide edildiği, ancak 2021 yılı Olağan Genel Kurul Toplantısı çağrısının halen yapılmadığı bildirilerek TTK'nun 412.maddesi gereği yönetim kurulunun toplanamaması ve gündem maddelerinin görüşülememesi sebebiyle davalı şirket genel kurulunun toplantıya çağrılması için izin verilmesi talebiyle işbu davanın açıldığı, aşamada davalı şirketin 29/11/2022 tarihli 2022/21 sayılı kararıyla Genel Kurul Toplanması için keşide edilen Beşiktaş 6. Noterliğinin 01/07/2022 tarih ... yevmiye nolu ihtarnamedeki gündem maddeleri de dikkate alınarak davalı şirketin 2021 yılı Olağan Genel Kurul toplantısının 29/12/2022 günü saat: 16:00'da yapılmasına ilişkin karar verildiği ve kararın 01/12/2012 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlandığı bu nedenle davanın konusuz kaldığı; Davacı tarafça keşide edilen Beşiktaş 6.Noterliğinin 01/07/2022 tarihli ihtarnamesinin davalı şirkete 06/07/2022 tarihinde tebliğ edildiği, davalı şirket tarafından ihtarnameye İzmir 27. Noterliğinin ... yevmiye no.lu 20/07/2022 tarihli ihtarnamesi ile cevap verildiği, cevabın 06/07/2022 ila 20/07/2022 tarihleri arasındaki bayram ve resmi tatiller nedeniyle TTK'nun 412.maddesi kapsamında 7 iş günü içerisinde olduğu, cevabi ihtarnamenin 8.bendinde 3 yıllık bağımsız denetim raporlarının hazırlandığı, hazırlıkların tamamlanmakta olduğu yasal süre içerisinde gerekli genel kurulun yapılacağının bildirilmesine rağmen davalı şirket tarafından 45 gün içinde yapılacak şekilde Genel Kurulun toplantıya çağrılmadığından TTK'nun 411/4. Maddesi gereğince çağrının Mahkemeye başvurmadan talep sahiplerince yapılabileceği bu nedenle davacıların dava açmakta hukuki yararlarının bulunmadığı sonucuna ulaşılarak konusuz kalan davada esas hakkında karar verilmesine yer olmadığına, davacı tarafın TTK'nun 411/4.maddesi kapsamında dava açmakta hukuki yararı bulunmadığından, davalı şirketin Genel Kurul toplantısı çağrısının dava açıldıktan sonra yapılmış olduğundan taraflar lehine vekalet ücreti ve yargılama gideri tayine yer olmadığına ilişkin aşağıdaki karar verilmiştir.
KARAR : Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Konusuz kalan davada esas hakkında karar verilmesine yer olmadığına,
2-Harç peşin alındığından yeniden harç alınmasına yer olmadığına,
3-Taraflar lehine vekalet ücreti tayinine yer olmadığına,
4-Davacı tarafça yapılan yargılama giderinin davacı taraf üzerinde bırakılmasına,
5-Taraflarca yatırılan gider avansı bakiyesinin karar kesinleştiğinde ilgili taraflara iadesine,
Dair davacı vekili ve davalı vekilinin yüzüne karşı verilen karar tebliğden itibaren iki haftalık süre içinde İzmir Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 01.12.2022
Başkan
e-imzalıdır
Üye
e-imzalıdır
Üye
e-imzalıdır
Katip
e-imzalıdır