T.C.
İZMİR
7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/136 Esas
KARAR NO: 2023/189
DAVA: Alacak (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 03/03/2021
KARAR TARİHİ: 23/03/2023
Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
DAVACI VEKİLİNİN DAVA DİLEKÇESİNDE ÖZETLE; Davacı müvekkili ile davalı arasında, ... Çiğli/İzmir adresinde yer alan inşaat alanında "alüminyum perfore ...panel ve karkas işleri, alüminyum sürme ve açılır kapı pencere sistemleri, ofis ara bölme sistemleri, döner fotoselli kapılar, motorlu güneş kırıcı sistemleri, ısıcam ve lamineli camlar, alüminyum brüt kapılar, cam kapılar, alüminyum kompozit panel cephe kedi yolları, ayna kolon kaplamaları, çelik konstrüksiyon imalatlar, spider tutuculu cam krom korkuluklar çatı kute kompozit işlerinin yapılması" konusunda 05.03.2019 tarihli eser sözleşmesi akdedilmiş olduğunu, davacı müvekkilinin işbu sözleşmede yüklenici sıfatını haiz olduğunu, davacı müvekkilinin kendi edimini sözleşmeye ve sonradan taraflarca mutabık kalınarak sözleşme üzerinde yapılan revizelere uygun şekilde yerine getirildiğini, bu hususta sözleşme, geçici kabul tutanağı, idari bina iş teslim tutanağı ve yönetim binası iş teslim tutanaklarının olduğunu, mezkur sözleşmede belirtilen işin son kısmının da teslim edilmesinin akabinde müvekkili tarafından teslim edilen kısma ilişkin son olarak, 10.03.2020 tarih ve ...TL tutarında fatura düzenlendiğini, taraflar arasında ayrıca cari hesap ilişkisinin de bulunduğunu, davalı tarafın İzmir ... Noterliği'nin...yevmiye numaralı 17.03.2020 tarihli ihtarname ile faturaya haksız olarak itiraz ettiğini ve ödeme yapılmadığını davalının söz konusu ihtarname ile haksız olarak; ... ...arkası taşıyıcı konstrüksiyonda kumlama ve boya işçiliklerinin ayıplı olduğununun iddia edildiğini, bu haksız iddialara karşı Bornova... Noterliği' nin ... yevmiye numaralı ve 27.03.2020 tarihli ihtarnamesi ile davalıya gönderilen faturanın karşılıklı imza altına alınmış hak ediş dosyasının göz önüne alınarak düzenlenmiş olduğu ve rakam da mutabık kalındığı hususunun belirtildiğini, yapılan işlerin imalat ve montajının sözleşme şartlarına uygun olarak yapıldığını ve bu doğrultuda iş teslim tutanakları ve geçici kabul tutanağının taraflarca imza altına alınmış olduğunu ayrıca iddia edilen ayıplara ilişkin herhangi bir başvuruda bulunulmadığının belirtildiğini, sonrasında davalı tarafça Karşıyaka Asliye Ticaret Mahkemesi' nin... D. İş sayılı dosyası ile eksik ve ayıplı işler olduğu iddiasıyla delil tespiti yapıldığını, işbu dosya kapsamında hazırlanan raporun hatalı ve eksik incelemeye dayandığını, ilgili raporun Cross Cut mekanik testi uygulanmadan, yoruma dayalı, sözleşme. şartları doğru değerlendirilmeksizin hazırlandığını, dolayısıyla kabulünün mümkün olmadığını, ...paneli markası konusunda karşi tarafın onayı alınarak marka değişikliği teklif edildiğini ve bu teklifin karşı tarafça uygun bulunduğunu, yazılı ve sözlü olarak onay alındığını, bu hususta ilgili yazışmalar ve mail çıktılarının da dosyaya sunulduğunu, yapılan değişikliğin karşı tarafın rızası ve bilgisi dahilinde olduğunu, marka değişikliği talep edilerek kötü niyetli davranıldığını, karşı taraf kötü niyetli tutumuna devam ederek belirtilen günde müvekkil çalışanlarını iş sahasına alınmadığını, Bornova... Noterliği'nin ... yevmiye numaralı ve 30.04,2020 tarihli ihtarnamesindeki cevaplarını tekrar ettiklerini, yukarıda açıklanan nedenler ile fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile şimdilik- 326.309,83 TL' nin 27.07.2020 (Karşıyaka Astiye Ticaret Mahkemesi... D.İş sayılı dosya kapsamında hazırlanan bilirkişi raporunun karşı tarafa tebliğ tarihi)' den itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte karşı taraftan tahsili ile taraflarına verilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
DAVALI VEKİLİNİN CEVAP DİLEKÇESİNDE ÖZETLE; Dava konusu alacağın zamanaşımına uğradığını, müvekkili olduğu şirketin... Çiğli İzmir adresinde yer alan inşaat projesinin dış cephe işlerinin yüklenici sıfatı ile davacı şirket tarafından üstlenildiğini, taraflar arasındaki sözleşme ve teklif formu uyarınca davacı yüklenicinin, ... Markalı ...Panel kullanmayı ve ME arkası taşıyıcı konstrüksiyonda SAZ 14 normunda kumlama yapmayı diğer yükümlülükleri ile birlikte taahhüt ettiğini, davacı tarafından yapılan işlerde birtakım problemler ve paslanmalar
olduğunu kumlama işleminin yapılmadığını, müvekkili olduğu şirketin tespit ettiği bu hususlardan sonra 29.01.2021 tarihinde Karşıyaka Asliye Ticaret mahkemesine ...Değişik İş sayılı dosya ile delil tespiti başvurusunda bulunduğunu, delil tespit raporundaki mali hükümlere taraflarınca itiraz edildiğini işin maliyetine ilişkin hesaplamaların bu davaya esas alınmaması gerektiğini, işbu delil tespit raporunda önemli olan kısmın; kumlama işleminin yapılmamış olduğunun tespiti olduğunu, müvekkili olduğu şirket incelemelerini sürdürdüğünde kullanılan panellerin, ... marka olmadığını tespit ettiğini, İzmir... Noterliğinin 14.05.2020 tarih ve... yevmiye numaralı ihtarı ile; bakiye sözleşme bedelinin taraflar arasındaki Garanti Sözleşmesinin 3 - b ve diğer bentleri uyarınca ...markası taşıyıcı konstrüksiyonda, teklifte ve sözleşmede belirtilen SA2 44 normunda kumlama yapılmaması sebebiyle, işbu yapıların vinç kullanmak suretiyle sökülmesi ve gerekli stardartlarda yapılarak boya işlerinde yapılan eksik ve hatalı imalatların düzeltilmesi gerektiğini belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
İNCELEME VE GEREKÇE:
Açılan dava, taraflar arasında imzalanan 05.03.2019 tarihlisss Çiğli İzmir adresinde "alüminyum perfore ...panel ve karkas işleri, alüminyum sürme ve açılır kapı pencere sistemleri, ofis ara bölme sistemleri, döner fotoselli kapılar, motorlu güneş kırıcı sistemleri, ısıcam ve lamineli camlar, alüminyum brüt kapılar, cam kapılar, alüminyum kompozit panel cephe kedi yolları, ayna kolon kaplamaları, çelik konstrüksiyon imalatlar, spider tutuculu cam krom korkuluklar çatı kute kompozit işlerinin yapılması" konulu sözleşme gereğince davacı şirketin yükümlülüklerini sözleşme gereğince yerine getirmesine rağmen davacı şirket tarafından yerine getirilen iş bedeli karşılığı olan ve davalı tarafından ödenmeyen 326.309,83 TL' nin 27.07.2020' den itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte karşı taraftan tahsili ile davacı şirkete verilmesi talebine ilişkindir.
02/06/2022 tarihli duruşma tutanağının 1 numaralı ara kararında mahallinde keşif icrasına karar verilmiş ve 16/06/2022 tarihinde İnşaat Mühendisi, Mimar ve SMMM bilirkişileri ile birlikte Mahkememizce keşif icra edilmiştir.
Gerekli bilgi ve belgelerin toplanılması akabinde, dosyanın mahkememizce re'sen belirlenen İnşaat Mühendisi, Mimar ve SMMM bilirkişilerine tevdi ile dosya kapsamı, tarafların iddia ve savunmaları, taraflar arasında imzalanan 05/03/2019 tarihli sözleşme, davacı şirket tarafından davalı şirket adına düzenlenen 10/03/2020 tarihli fatura, davacı şirkete ait ticaret sicil kayıtları, davalı şirkete ait ticaret sicil kayıtları, davacı şirkete ait ticari defter ve belgeler, davacı şirkete ait ticari defter ve belgeler ve sair deliller birlikte değerlendirilerek; taraflar arasında imzalanan 05/03/2019 tarihli sözleşmede belirlenen hükümler dahilinde davacı şirketin davalı şirket adına düzenlenen 10/03/2020 tarihli faturadan kaynaklı olarak davalı şirketten alacağının bulunup bulunmadığı, var ise ne kadar alacağının bulunduğu hususları belirlenerek düzenlenecek raporun mahkememize sunulması istenilmiş olup
23/09/2022 TARİHLİ BİLİRKİŞİ RAPORU ÖZETLE:
"Keşif mahallinde uyuşmazlık konusu dış cephede yer alan ...paneller, ve panellerin montaj edildiği çelik kutu profiller ile teşkil edilmiş olan konstrüksiyon sistem ile kedi yolları incelenmiştir. Mech panellerde malzeme ve montajında herhangi bir olumsuz durumun bulunmadığı ancak panellerin markasının imalat aşamasında değiştirilmesi ile ilgili itilaflı bir durum olduğu tespit edilmiştir. İtilaf konusu panellerin marka değişikliğine gidilmesinde davalı İşverenin bilgi ve onayının mail yolu ile alındığı iddia edilmiş fakat davalı işveren firmanın itirazı bulunmakta olup davacı yüklenici firma bahse konu mail yazışmalarını dosyaya sunacağını belirtmiştir. Panellerin markasının kolaylıkla anlaşılacağı ve sonradan ortaya çıkabilecek bir durum olmayışı nedeni ilei ş teslim tutanaklarında konu ile ilgili herhangi bir şerh bulunmaması nedeni ile davalı işveren firmanın onayının bulunduğu kanaatine varılmıştır. Kedi yolları ile ilgilide herhangi bir malzeme ve montaj hatası tespit edilememiştir. Ancak Kutu profil konstrüksiyon incelendiğinde gözle görülebilir derecede boya kabarmaları, fırça izleri, kısmen paslanma, boyama işlemi sırasında fazla boyanın akması sonucu boya akma izleri, imalatın genelinde tespit edilmiştir. Bu emareler ışığında son kat boya işleminin fırça ile elde yapıldığı herhangi bir makine kullanılmadığı, ayrıca boyama işleminin özensiz olduğu ve tekniğine uygun yapılmadığı kanaatimiz oluşmuştur. Kumlama ve epoksi astar imalatları ile ilgili olarak dışarıdan gözlem yaparak hükme varılması mümkün olmamakla birlikte; Karşıyaka Asliye Ticaret Mahkemesi... D.İş sayılı dosyasında alınan Bilirkişi raporunda yer alan CROSS CUT ve PULL OFF testleri ile ilgili bilgiler ışığında; kopmaların 2 bölgede astar ile boya katmanları arasında gerçekleşmiş iken | bölgede astardan itibaren koptuğu, şartname gereği SMpa pull off test sonucunun iki noktada sağlarken bir noktada sağlamadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle ele alınan konstrüksiyon sistemdeki olumsuzlukların genel olarak kumlama ve astardan değil son kat fırça ile elde yapılan boya işleminden kaynaklandığı kanaatimiz oluşmuştur. Boyalardaki kabarma ve paslanmaların zaman içerisinde oluşması nedeni ile gizli ayıp olarak nitelendirilmiş ve iş teslim tutanaklarında herhangi bir şerh bulunmasa da davalı yüklenici şirketin sorumluluğunda olduğu kanaatine varılmıştır ayrıca garanti süresi kapsamında da kalmaktadır. Bu nedenle söz konusu gizli ayıplı işin düzeltilmesi için gereken işler aşağıda belirlenerek maliyeti hesaplanacaktır. Çelik konstrüksiyonların boya tadilatının yapılabilmesi için sistemin tamamen demontajı yapılması, panellerin alanda istifi, profillerin ise atölyeye getirilerek mevcut astar ve boya katlarının kumlama ile temizlenmesi, tekniğine uygun olarak yenilenmesi, tekrar alana getirilerek montajların tamamlanması gerekmektedir. Tüm bu işler için analiz yapılarak Çevre ve Şehircilik Bakanlığı 2022 yılı temmuz ayı birim fiyatları ve özel pozlar ile analiz yapılarak hesaplamalar yapılmış olup aşağıya çıkarılmıştır. Öncelikle tüm bu işler için 1 adet mobil vinç, 1 adet motorlu iskele, 2 kaynakçı ustası ve 2 düz işçi çalışması gerekmekte olup her iş safhasında hangilerinin ne süreler ile çalışacağı şu şekilde belirlenmiştir. ...panellerin sökümü ve istiflenmesi; motorlu iskele ile ustalar sökümü yapacak ve işçiler sıra ile sahada uygun bir yere taşıyarak istifi yapacaklardır. Bu iş için gerekli olan süre 2 gündür. Profillerin demontajı; motorlu iskele ile ustalar, vinç tarafından askıya alınmış olan profil elemanın demontajını yapacak, işçiler ise vinç yönlendirmesi ve profillerin sahada uygun noktalara guruplar halinde istifini yapacaklardır. Bu iş için gerekli olan süre 4 gündür. Nakliye için Yükleme-Boşaltma; mobil vinç ile sahadaki profiller iki düz işçinin çalışması ile nakliye aracına yüklenecek ve atölye çalışması sonrası tekrar sahaya indirilecektir. Bu iş için gerekli olan süre 1 gündür. Atölye Çalışması; Profiller kumlama ile boya ve korozyondan arındırılacak, bu işlem esnasında mecburen astarda temizlenmiş olacaktır. Daha sonra tekniğine ve şartnameye uygun olarak yeniden astar ve son katboya yapılarak kurumaya bırakıldıktan sonra nakliye aracına teslim edilecektir. Bu iş için gerekli olan süre 4 gündür. Profillerin Montajı; motorlu ıskele ile ustalar, vinç tarafından askıya alınmış olan profil elemanın montajını yapacak, işçiler ise vinç yönlendirmesi ve profillerin sahadan ustalara gönderimini sağlayacaklardır. Montaj işlemi demontaj işleminden daha uzun süreceği için bu iş için gerekli olan süre 6 gündür. Bu işten sonra vinç çalışması yaptırılmayacaktır. ...panellerin montajı; Montaj öncesi motorlu iskelede usta ve işçiler tarafından 1 günlük çalışma ile kaynak noktaları boyanacaktır. Daha sonra ...panellerin montajı motorlu iskele ile usta ve işçiler eli ile 2 günlük çalışma ile yapılacaktır. Bu işler için gerekli olan toplam süre 3 gündür. Toplam maliyet KDV dahil 86.677,52TL olarak hesaplanmıştır. Davacı şirketin yıllar itibar ile yasal olarak kullanılmış yasal defter ve dayanağı belgelerinin incelenmesi sonucunda davacının davalıdan 01/06/2020 tarihi itibari ile 364 .482,83 TL alacağının olduğu, davalı şirket ile ilgili hesap bilgilerinin tetkikinden de görüleceği üzere davalı şirketin davacı şirketten 240.723,79 TL alacağının olduğu tespit edilmiştir." şeklinde mütalaada bulunmuşlardır.
30/01/2023 TARİHLİ BİLİRKİŞİ EK RAPORUNDA ÖZETLE
Mahalinde yapılan keşif neticesinde; dava konusu iş kapsamında imalatı yapılmış olan dış cephe giydirme sistem elemanlarından kutu profillerin boya işlemlerinin tekniğine ve şartnameye uygun olarak yapılmamış olduğu, ayıplı ve gizli ayıplı olarak değerlendirilen kutu profillerin şözleşme ve şartnameye uygun hale getirilebilmesi için 20 günlük çalışma ve 2022 yılı Eylül ayı itibari ile 86.677,52TL harcama yapılması gerektiği, ayıplı ve gizli ayıplı olarak değerlendirilen kutu profillerin şözleşme ve şartnameye uygun hale getirilebilmesi için 20 günlük çalışma ve 2020 yılı itibari ile 31.110,84TL harcama yapılması gerektiği, davacı şirketin yıllar itibari ile yasal olarak kullanılmış yasal defter ve dayanağı belgelerinin incelenmesi sonucunda davacının davalıdan 01/06/2020 tarihi itibari ile 364.482,83 TL alacağının olduğu, davalı şirket ile ilgili hesap bilgilerinin tetkikinden de görüleceği üzere davalı şirketin davacı şirketten 240.723,79 TI. alacağının olduğu tespit edildiği bildirilmişir.
Dava dilekçesi, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde;
Taraflar arasında yapılan ... Çiğli İzmir adresinde "alüminyum perfore ...panel ve karkas işleri, alüminyum sürme ve açılır kapı pencere sistemleri, ofis ara bölme sistemleri, döner fotoselli kapılar, motorlu güneş kırıcı sistemleri, ısıcam ve lamineli camlar, alüminyum brüt kapılar, cam kapılar, alüminyum kompozit panel cephe kedi yolları, ayna kolon kaplamaları, çelik konstrüksiyon imalatlar, spider tutuculu cam krom korkuluklar çatı kute kompozit işlerinin yapılması" konulu ve 05/03/2019 tarihli sözleşme, taraflara ait ticaret sicil kayıtları, davacıya ait ticari defter ve belgeler, bilirkişi heyetinin 23/09/2022 tarihli raporları ve sair deliller birlikte değerlendirildiğinde, davaya konu uyuşmazlığın taraflar arasındaki ... Çiğli İzmir adresinde "alüminyum perfore ...panel ve karkas işleri, alüminyum sürme ve açılır kapı pencere sistemleri, ofis ara bölme sistemleri, döner fotoselli kapılar, motorlu güneş kırıcı sistemleri, ısıcam ve lamineli camlar, alüminyum brüt kapılar, cam kapılar, alüminyum kompozit panel cephe kedi yolları, ayna kolon kaplamaları, çelik konstrüksiyon imalatlar, spider tutuculu cam krom korkuluklar çatı kute kompozit işlerinin yapılması" konulu ve 05/03/2019 tarihli sözleşmeye binaen bulunan ticari ilişki kapsamında davacı şirket tarafından yerine getirilen iş bedeli karşılığı olan 326.309,83 TL' nin 27.07.2020' den itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte karşı taraftan tahsili ile davacı şirkete verilmesi talebine ilişkin olduğu, 23/09/2022 tarihli bilirkişi raporunda da belirtildiği üzere taraflar arasındaki sözleşmeye ve tespit raporu ile dava dilekçesindeki taleplere göre yapılan teknik değerlendirmede, Mahalinde yapılan keşif neticesinde; dava konusu iş kapsamında imalatı yapılmış olan dış cephe giydirme sistem elemanlarından kutu profillerin boya işlemlerinin tekniğine ve şartnameye uygun olarak yapılmamış olduğu, ayıplı ve gizli ayıplı olarak değerlendirilen kutu profillerin şözleşme ve şartnameye uygun hale getirilebilmesi için 20 günlük çalışma ve 2022 yılı Eylül ayı itibari ile 86.677,52TL harcama yapılması gerektiği, ayıplı ve gizli ayıplı olarak değerlendirilen kutu profillerin şözleşme ve şartnameye uygun hale getirilebilmesi için 20 günlük çalışma ve 2020 yılı itibari ile 31.110,84TL harcama yapılması gerektiği, davacı şirketin yıllar itibari ile yasal olarak kullanılmış yasal defter ve dayanağı belgelerinin incelenmesi sonucunda davacının davalıdan 01/06/2020 tarihi itibari ile 364.482,83 TL alacağının olduğu, söz konusu alacak miktarından ayıplı ve gizli ayıplı olarak değerlendirilen kutu profillerin şözleşme ve şartnameye uygun hale getirilebilmesi için gerekli olan 31.110,84TL harcama miktarı düşüldükten sonra davacının 333.371,99 TL alacaklı olduğunun anlaşıldığı, davacı tarafın iddialarını usulüne uygun deliller vasıtasıyla ispatladığı anlaşılmakla davanın kabulüne ve taleple bağlılık ilkesi gereği 326.309,83 TL 'nin 27/02/2022 tarihinden itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
Davanın KABULÜ ile,
1-326.309,83 TL 'nin 27/02/2022 tarihinden itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,
2-Harçlar Yasası gereğince hesaplanan alınması gerekli 22,290,22- TL harçtan mahkememiz dosyasında peşin ve tamamlama harcı olarak olarak alınan 5.572,62-TL harcın mahsubu ile bakiye 16.717,60- TL harcın davalıdan alınarak Hazine'ye irat kaydına,
3-Davacı tarafından sarf olunan 104,00- TL e- tebligat ücreti, 89,00-tl posta ücreti, 2.250,00-TL bilirkişi ücreti, 750,00-TL Keşif aracı ücreti, 59,30,-TL başvurma ücreti, 5.572,62-TL peşin harç ücreti olmak üzere toplam 8.824,92-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiyesinin davacı üzerinde bırakılmasına,
4-Davacının kendisini vekille temsil ettirdiği göz önünde bulundurularak karar tarihi itibariyle davanın kabul oranı dikkate alınarak yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi hükümleri uyarınca 48.683,38-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-7155 sayılı yasanın 19/12/2018 tarihinde yürürlüğe giren 23.maddesiyle eklenen 6325 sayılı yasanın 18/A maddesi gereğince taraflar arasında yapılan arabuluculuk faaliyeti sonunda, ileride haksız çıkacak taraftan alınmak üzere Hazine tarafından karşılanan 1.320,00-TL arabulucu ücretinin yargılama gideri olarak davalıdan alınarak, Hazineye gelir kaydına,
6-6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 333.maddesi gereğince kullanılmayan gider avansının karar kesinleştiğinde davacı tarafa iadesine,
Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 345. maddesi gereğince gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki haftalık kesin süre içerisinde Mahkememize veya Mahkememize gönderilmek üzere bulunulan yer ya da başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesi'ne verilecek bir dilekçe ile başvurmak ve istinaf harç ve masraflarını karşılamak koşulu ile İzmir Bölge Adliye Mahkemesi'ne istinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.23/03/2023
Katip ... Hakim ...
E imza eimza