(5271 S. K. m. 279, 280, 286) (5237 S. K. m. 283)
Yerel Mahkemece verilen hükme karşı istinaf yoluna başvurulmakla, 5271 Sayılı CMK'nın 279. maddesi uyarınca dosya üzerinden yapılan ön inceleme sonucunda; Dairenin yetkisi, başvuranın hakkı, başvuru süresi ve yasa yolunun açıklığı yönünden istinaf başvurusunun kabul edilebilir olduğuna ve esas hakkında inceleme yapılmasına karar verilerek aynı Kanunun 280. maddesi gereğince başvurunun esası hakkında yapılan inceleme sonucunda;
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler, deliller, gerekçe ve istinaf dilekçesi incelendi;
TCK'nın 53/1-e maddesindeki hak ve yetkiyi kötüye kullanmak suretiyle suç işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Kanunun 53/5. madde ve fıkrası gereğince asıl cezanın infazından sonra başlamak üzere hükümde belirtilen gün sayısının yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe istinaf bulunmadığından eleştiri nedeni yapılmakla yetinilmiştir.
Ancak;
İddianame yerine geçen son soruşturmanın açılması kararında, gerekçe kısmındaki olay anlatımının dosya ile örtüşmemesi nedeniyle anılan kararın tavzihi için mahkemesine iade edilip eksikliğin giderilmesinden sonra sanığın usulüne uygun olarak savunması alınarak hüküm kurulması gerektiği gözetilmeyerek savunma hakkının kısıtlandığı tesis edilen mahkeme hükmünde "Hüküm için önemli olan hususlarda mahkeme kararı ile savunma hakkının sınırlandırılmış olması" itibariyle mutlak hukuka aykırılık hali nedeni ile 5271 Sayılı CMK'nın 289/1-h maddesine aykırı davranılması,
Mahkemenin kabulüne göre;
Fethiye 3.Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2015/267 esas sayılı dosyası ile "Göçmen Kaçakçılığı" suçundan mahkumiyetlerine karar verilen M. D., M. K. ve A. G. hakkındaki kararın, Uyap portalında Yargıtay 18.Ceza Dairesi'nin 17/02/2016 günlü 2015/33728 esas ve 2016/2850 sayılı bozma ilamına konu edildiği görülmekle dosyanın akibeti araştırılıp getirtilerek denetime açık bir şekilde incelenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Sanığın göçmen kaçakçılığı suçundan yargılanan kişilerle cezaevinde görüşerek M. D. isimli şahsın bu olaya karıştırılmaması şeklinde telkinde bulunduğu ve avukatlık görevinin dışına çıkarak bu sıfatının sağladığı yetki ve görevi kötüye kullanarak bu şahıslara menfaat sağladığı kabulüne yönelik eylemin özel suç tipi olan 5237 Sayılı TCK'nın 283. maddesi kapsamında kaldığı gözetilmeden genel düzenlemeye tabi icrai davranışlarla görevi kötüye kullanma suçundan mahkumiyetine karar verilmesi,
Bu nedenlerle mahkeme hükmünde savunma hakkı kısıtlandığından, kabule göre de yapılan hukuka aykırılıklara ilişkin belirtilen sair hususlar da ikmal edilmek üzere CMK'nın 289/1-h maddesi atfı ile CMK'nın 280/1-b maddesi dikkate alınarak mutlak hukuka aykırılık hali nedeni ile HÜKMÜN BOZULMASINA,
Dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan ilk derece mahkemesine GÖNDERİLMESİNE,
5271 Sayılı CMK'nın 286/1. maddesi uyarınca kesin olmak üzere 15.03.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)