(5237 S. K. m. 31, 52, 245) (5271 S. K. m. 223, 280)
Müsnet suçtan yukarıda açık kimliği yazılı suça sürüklenen çocuk hakkında Dairemizde istinaf yoluyla açılan kamu davasının yapılan açık yargılaması sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA; Söke Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 02/02/2016 tarih 2016/293 Esas sayılı iddianamesiyle; Suça sürüklenen çocuk Hakkında, müşteki E. K.'ya karşı Başkasına Ait Banka veya Kredi Kartının İzinsiz Kullanılması Suretiyle Yarar Sağlama suçundan cezalandırılması istemiyle Söke 2. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açılmıştır.
Yerel mahkemece yapılan yargılama sonucunda TCK'nun 245/1, 31/3, 52/2 maddeleri gereğince neticeten 2 yıl hapis ve 60,00TL adli para cezasına karar verildiği,
Mahkumiyet kararına karşı suça sürüklenen çocuk müdafinin istinaf dilekçesi üzerine dosya dairemize gönderilmiş olup dairemizce yapılan ön incelemede istinaf yoluna başvuran suça sürüklenen çocuğun taraf sıfatının bulunduğu, başvurunun süresinde yapıldığı, tebligat eksikliğinin bulunmadığı, ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilebilir kararlardan olduğu, dairemizin görevli ve yetkili olduğu anlaşılmakla başvurunun kabul edilebilir olduğuna karar verilerek incelemeye geçilmiş, yapılan inceleme sonucunda suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesi için CMK'nun 280/1-e maddesi gereğince davanın yeniden görülmesine ve duruşma açılmasına karar verilmiştir.
Davanın yeniden görülmesi ve duruşma açılması kararı gereği; Sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesi için duruşma açıldığı, Suça sürüklenen çocuğun ifadesinin alınması için mahal mahkemesine talimat yazıldığı, .............. firmasına müzekkere yazıldığı görüldü.
SAVUNMA:
Suça Sürüklenen Çocuk M. İ. H. Mahal Mahkemesince Alınan Savunmasında; “Bu eylemle ilgili olarak Kayseri Cumhuriyet Başsavcılığının 2016/43605 ve 46361 soruşturmasa sayısı ile hakkında soruşturmanın başlatıldığını, bu soruşturmaların henüz sonuçlanmadığını, sonuçlarının beklenilmesi, Yazılı olarak savunmada bulunmuştum atılı suçlama ile ilgili herhangi bir ilgim yoktur. Hakkımda bu konu ile ilgili açılan başkaca davalardan almış olduğum beraat kararları vardır. Ben .............. isimli hacker grubu ile birlikte hareket ederken bir şahsın yönlendirmesi ile bazı kişilerin bilgisayarlarına girip kopyalama işlemi yapmıştık muhtemelen dosyaya yansıyan kredi kartı bilgileri de bu işlem sırasında kopyalanan veriler arasındadır benim bu konu ile herhangi bir ilgim yoktur. Ben öncelikle beraatimi aksi taktirde lehime olan hükümlerin uygulanmasını talep ederim araştırılmasını istediğim başkaca bir husus yoktur '' şeklinde savunmada bulunmuştur.
Suça Sürüklenen Çocuk M. İ. H. Dairemizce Alınan Savunmasında; ''Üzerime atılı suçlamayı kabul etmiyorum, ben hiç bir şekilde bilgisayarımdaki kayıtları açmadım, açılmadı, benim bilgisayarımda bu bilgilerin bulunmasının sebebi daha önceki savunmamada belirttiğim gibi ".............." isimli bir grupla birlikte çalışmış olmamdır, beraatime karar verilmesini talep ediyorum, '' şeklinde savunmada bulunmuştur.
Suça Sürüklenen Çocuk M. İ. H. müdafinin beyanında; "Önceki beyanlarımızı ve istinaf dilekçemizi aynen tekrar ederiz, müvekkille ilgili olarak kırka yakın dava açılmıştır, bunların bir kısmından beraat kararı verilmiştir, bunları sunmuştuk, Kayseri 1. Çocuk Mahkemesinin 2016/431 Esas sayılı dosyasında birden fazla dosyanın birleştirilmesine de karar verilerek netice olarak kişisel verilen hukuka aykırı olarak bulundurulmasından müvekkil hakkında HAGB kararı verilmiştir, bunun dışında açılan davalarda kredi kartının kullanılmasına yönelik olarak beraat kararı verilmektedir, elde edilen delilin hukuka aykırı olduğunu daha önce de savunmuştuk, tüm bu nedenlerle müvekkilimin beraatine karar verilmesini talep ediyoruz", demiştir.
TOPLANAN DELİLLER;
1-İddia,
2-Sanığın savunması,
3-Katılanın beyanı,
4-Nüfus ve sabıka kaydı,
5-Tutanak,
6-Tahkikat evrakları,
7-Tüm dosya kapsamı.
Hukuka aykırı elde edilen bir delil olmadığı görülmüştür.
Müşteki E. K. Mahal Mahkemesince Alınan Beyanında: ''Bana ait Denizbank kredi kartından benim iznim olmadan harcama yapılmıştı. Ben bankayı arayarak hemen iptalde bulundum. Harcama miktarını tam olarak hatırlamıyorum ancak bu miktar bana geri ödenmedi bankada bana herhangi bir ödemede bulunmadı. Maddi zararım vardır. Şikayetçiyim davaya katılmak istemiyorum '' şeklinde beyanda bulunmuştur.
İDDİA MAKAMI ESAS HAKKINDAKİ MÜTALAASINDA AYNEN;
“Söke Cumhuriyet Başsavcılığınca M. İ. H. hakkında Başkasına Ait Kredi Kartını Usulsüz Kullanmak suçundan yapılan soruşturma neticesinde; TCK'nun 245/1, 31/3 maddeleri uyarınca cezalandırılması için kamu davası açılmıştır.
Suça konu tarihte SSÇ M., müştekiye ait mail ve facebook hesaplarını internet üzerinde şifrelerini kurmak suretiyle elde ettiği kredi kartını kullanarak 146,95 TL harcama yaptığı, bu yolla bir çok kişinin elde ettiği kart bilgileri ile de benzer suçlar işlediği iddia ve tespit edilmiştir.
Söke 2. Asliye Ceza Mahkemesince yapılan yargılamada; sanık hakkında müsnet suçtan mahkumiyet hükmü kurulmuş, karara karşı sanık müdafisince istinaf başvurusunda bulunmuştur.
Dairemizce yeniden yapılan yargılamada, Her ne kadar sanık hakkında başkasına ait kredi kartını usulsüz kullanmak suçundan mahkemesince mahkumiyet hükmü verilmiş ise de; toplanan deliller, bilgi ve belgeler, şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereği suça konu eylemin gerçekleşmediği kanaatiyle;
1-Söke 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 09/01/2018 tarih, 2016/156 Esas ve 2018/7 Karar sayılı mahkumiyet hükmünün CMK'nun 280/2 maddesine göre KALDIRILMASINA,
2-Sanık hakkında mahkumiyeti gerektirecek yeterli ve inandırıcı delil elde edilemediğinden CMK'nun 223/2-e maddesi uyarınca beraatine karar verilmesi kamu adına talep ve mütalaa olunur” demiştir.
DELİLLERİN BİRLİKTE DEĞERLENDİRİLMESİ VE KABUL; Yapılan yargılama, toplanan deliller ve tüm dosya kapsamından her ne kadar suça sürüklenen çocuk hakkında Başkasına Ait Banka veya Kredi Kartının İzinsiz Kullanılması Suretiyle Yarar Sağlama suçundan cezalandırılması için kamu davası açılmış ise de; Kayseri 6. Sulh Ceza Mahkemesi'nin 15/04/2013 tarih 2013/313 d.iş sayılı arama, el koyma ve inceleme kararına istinaden suça sürüklenen çocuğun adresinde yapılan arama sonucunda çok sayıda bilgisayar hard-diski ele geçirildiği, suça sürüklenen çocuktan elde edilen materyaller üzerinde yapılan incelemede birçok şahsa ait kredi kart bilgilerinin ve şifrelerinin olduğunun, incelenen flash disk içerisinde birçok kişinin mail adreslerinin, doğum tarihleri ve yer bilgilerinin bulunduğunun, bu sayede mail şifrelerinin kırılarak şahıslara ait kredi kart bilgilerine ve özel bilgilerine ulaşılabildiğinin, incelenen materyaller içerisinde hesap bilgileri, banka ismi, hesap sahibi, şube kodu ve IBAN numarasını isteyen alanlar olduğunun tespit edildiği, İnceleme sonucu elde edilen şüpheli olduğu değerlendirilen kredi kart numaralarından hareketle bu kart bilgilerinin kime ait olduğunun, suçun yasal unsurlarının ve suç yerinin tespiti bakımından öncelikle Bankalararası Kart Merkezi ve ilgili bankalar ile yazışma yapılarak kart hamillerinin kimlik bilgilerinin tespit edildiği, müştekilerin ikamet ettikleri İl Emniyet Müdürlükleri ile yazışma yapılarak müştekilerin ifadelerinin temin edildiği, toplanan bilgi ve belgelere göre müştekinin ……………………. numaralı kredi kartından 21/11/2012 tarihinde 146,95 TL harcama yapıldığının tespit edildiği anlaşılmıştır.
Suça sürüklenen çocuk savunmalarında; birlikte çalıştığı …………… isimli grup mensuplarının telkini ve yönlendirmesi ile, başka bir şahsa ait bilgisayara onun bilgisi ve rızası dışında girdiğini, oradaki bilgileri kendi bilgisayarına kopyaladığını, başka şahıslara ait kredi kartı ve diğer bilgilerin de bu kopyalama işlemi sırasında kendi bilgisayarına aktarılmış olabileceğini, bu bilgilerden soruşturma başladıktan sonra haberdar olduğunu, ayrıca el koyma işlemi sırasında el konulan materyallerin yedeklemesinin yapılmadığını belirtmiştir.
Facebook isimli firmadan suç tarihi olan 21/12/2012 tarihinde gerçekleştirilen ve müştekiye ait 13/12/2012 son ödeme tarihli +bonusplus kart ekstre bilgisinde yer alan "…………………………………………." olarak belirtilen 146,95 TL tutarındaki işlemin gerçekleştirildiği IP adresinin bildirilmesi istenmiş ancak olumlu yanıt alınamamıştır.
Suça sürüklenen çocuğun aksi ispatlanamayan savunmaları ve dosyadaki mevcut delil durumuna bakıldığında, müştekiye ait kişisel verilerin suça sürüklenen çocuk tarafından elde edildiğine ve kullanıldığına dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediğinden şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereğince suça sürüklenen çocuğun beraatine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan ve tartışılan nedenlerle;
1-Söke 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 09/01/2018 tarih, 2016/156 Esas ve 2018/7 Karar sayılı mahkumiyet hükmünün CMK'nun 280/2 maddesine göre KALDIRILMASINA,
2-Sanığın üzerine atılı "Başkasına Ait Banka veya Kredi Kartının İzinsiz Kullanılması Suretiyle Yarar Sağlama" suçunu işlediğine ilişkin her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediğinden CMK'nun 223/2-e maddesi gereğince BERAATİNE,
Sanık kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT'ye göre 3.542,00-TL (2.180,00-TL + 1.362,00-TL) maktu vekalet ücretinin hazineden alınıp sanığa verilmesine,
Yapılan yargılama giderlerinin kamu üzerinde bırakılmasına,
Dair; isteme uygun, iddia makamında C. Savcısı A. C. Ş.in (……….) huzuru ile;
Sanığın yokluğunda, kararın istinaf talebinde bulunan sanığa tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içerisinde dairemize müracaatla veya dairemize gönderilmek üzere aynı süre içerisinde varsa bir başka yer Bölge Adliye Mahkemesine yoksa bir başka yer ceza mahkemesine dilekçe vererek veya zabıt katibine beyanda bulunup zabta geçirilmek suretiyle, CMK'nun 263/1 maddesi gereğince cezaevinde bulunan sanığa bulunduğu ceza infaz kurumu ve tutukevi müdürüne beyanda bulunmak suretiyle veya bu hususta bir dilekçe vererek YARGITAY nezdinde TEMYİZ yolu açık olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 25/09/2019 (¤¤)