T.C.
İZMİR
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
17. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO: 2020/183
KARAR NO: 2022/1503
KARAR TARİHİ: 29/09/2022
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
B Ö L G E A D L İ Y E M A H K E M E S İ K A R A R I
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ: 12/11/2019
NUMARASI: 2018/1190 Esas ve 2019/1169 Karar
DAVANIN KONUSU: İtirazın İptali
BAM KARAR TARİHİ: 29/09/2022
KARAR YAZIM TARİHİ: 03/10/2022
Davalı vekili tarafından yukarıda belirtilen karara karşı istinaf yasa yoluna başvurulması üzerine, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 352. maddesi uyarınca yapılan ön inceleme sonucunda;
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
DAVA :
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı hakkında icra dosyası ile hizmet sözleşmesine dayalı olarak tanzim edilen faturalardan kaynaklı borcunu ödemediği, genel haciz yolu ile takipte bulunulduğu, davalı borçluya ödeme emrinin 25.09.2018 tarihinde tebliğ edildiği, davalı borçlu icra takibine müvekkiline borcunun bulunmadığı iddiasıyla alacağın esasına ve tüm ferilerine ayrıca yetki itirazında bulunulduğu, borçlunun iş bu itirazlarının tamamen kötüniyetli olduğu, cari hesaplarda belirtilen faturalara konu güvenlik hizmetinin davalıya verildiği, davalı yasal süre olan 8 günlük sürede faturalara dair ilgili tarihlerde herhangi bir itiraz öne sürmediği, faturaların içeriklerinin kesinleştiği, müvekkilinin alacağının teminat altına alınabilmesi açsından ihtiyati haciz kararı verilerek davalı borçlunun menkulleri, gayrimenkulleri ve 3.kişilerdeki hak ve alacaklarının borca yeter miktarının ihtiyaten haczedilmesine karar verilmesini, bu nedenle öncelikle ihtiyati haciz talebinin kabulüne, alacağın tahsilini teminen ihyati haciz kararı verilerek borçlunun borca yeter miktardaki menkulleri, gayrimenkulleri, 3.kişilerdeki hak ve alacaklarının ihtiyaten haczine, borçlunun asıl alacağa, faiz oranlarına, yetkiye ve icra takibine yaptığı diğer haksız itirazlarının tamamının iptaline, takibin asıl alacak olan 23.279,56 TL üzerinden kaldığı yerden devamına, İİK 67.maddesi uyarınca %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP :
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkilinin tacir veya tüzelkişi olmadığı, müvekkilinin kendi adına çalışan bir birey olduğu, sözleşmedeki yetki kaydı geçersiz olduğundan mahkemenin yetkisine itiraz ettiklerini, yetkili mahkemenin Söke Mahkemeleri olduğu, ayrıca görevli mahkemenin Asliye Ticaret Mahkemeleri değil Asliye Hukuk Mahkemeleri olduğu, ayrıca müvekkilinin edimlerini eksiksiz oalrak yerine getirdiği, ödemelerini yaptığı, ayrıca dava değerinin çok fazla üzerinde taşınmaza ve taşınır hakkında verilecek olan ihtiyati haciz kararı taşkın haciz niteliğinde olduğu, davacının hiçbir teminat yatırmaksızın ve müvekili malları üzerinde bu derece ihtiyati haciz isteminin hukuka aykırı olduğu, davacının dava sonucu bir alacağa hak kazanacağı da kesin olmadığı, bu nedenle müvekkili hakkında açılmış iş bu itirazın iptali davasının reddine, ihtiyati haciz istemlerinin reddine, takibin haksız ve kötüniyetli olan alacaklı hakkında takip konusu alacağın %20'sinden az olmamak üzere tazminata hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ :
Mahkemece; "...davaya konu tüm faturaların davalıya ait ticari defterlerde kayıtlı olduğu ve takip tarihi itibariyle bizzat davalının kendi defterlerine göre davacının davalıdan 23.280,31 TL alacaklı olduğu ve takipten ve davadan sonra 14.01.2019 tarihinde davalı tarafça 2.000,00 TL ödemenin yapıldığının tespit edildiği bildirilmiş olmakla, tacir olan davalının bizzat kendi ticari defter ve kayıtlarında takip tarihi itibariyle davacı alacağı olarak tespit edilen 23.280,31 TL'nin takipten önce davalı tarafça davacıya ödendiğine dair bir belgenin dosyada mevcut olmadığı, davalı ticari defterlerinde de bu yönde bir kayda rastlanmadığı gibi davalı tarafça cevap dilekçesinde dile getirilen ödeme ile ilgili olarak açıkça yemin deliline de dayanılmadığı görülmekle tüm dosya kapsamına nazaran davacı talebiyle bağlı kalınarak davanın kabulüne, davalı borçlunun İzmir 23. İcra Müdülüğü'nün 2018/11436 Esas sayılı icra takip dosyasına vaki itirazının asıl alacak yönünden iptaliyle 23.279,56 TL asıl alacak üzerinden, takip tarihinden itibaren davacı talebini aşmamak üzere değişen oranlarda avans faiz işletilerek takibin devamına, davadan sonra 14.01.2019 tarihinde ödendiği anlaşılan 2.000,00 TL'lik ödemenin icra müdürlüğünce infazda nazara alınmasına, alacak likit olduğundan kabul edilen kısım üzerinden %20 icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine..." şeklinde karar verildiği görülmüştür.
İSTİNAF NEDENLERİ :
Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; açılan davanın yetkisiz ve görevsiz mahkemede açıldığını, mahkemenin görevsiz olduğunu, yargılama sırasında alınan bilirkişi raporunda; icra takibine dayanak yapılabilecek cari hesap ekstresi davalıya gönderilmediği ve borçlunun temerrüde düşürülmediği tespit edildiğini, vade tarihi belirsiz olan para alacağı için temerrüde düşürülmediğinden temerrüt faizinin takipten sonraki dönemde talep edilebileceğini, yapılan itirazın yerinde olduğunu ileri sürerek mahkeme kararının kaldırılmasına karar verilmesini talep ve istinaf etmiştir.
HUKUKİ NİTELENDİRME,
DELİLLERİN VE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ:
Dairemizce HMK'nın 355 maddesi kapsamında istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle ve kamu düzenine ilişkin hükümlerle sınırlı olmak üzere inceleme yapılmıştır.
Dava; cari hesap ilişkisine istinaden başlatılan icra takibine vaki itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasıdır.
Mahkemece verilen kararın davalı vekili tarafından istinaf edildiği, davalı ...'nun 21/07/2022 tarihli dilekçesi ile istinaf talebinden feragat ettiği görülmüştür.
Bu durum karşısında, 6100 sayılı HMK’nın 349. maddesi gereğince istinaf başvurusunun feragat nedeniyle reddine karar verilmesi gerekmiştir.
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davalı ...'nun istinaf başvurusunun 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 349. maddesi uyarınca FERAGAT NEDENİYLE REDDİNE,
2-Davalının yatırmış olduğu;
a-121,30 TL istinaf kanun yolu başvuru harcının üzerinde bırakılmasına,
b-400,00 TL istinaf karar harcının istemi halinde davalıya ödenmesine,
3-İstinaf eden davalının yapmış olduğu yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına,
4-İstinaf incelemesi sırasında duruşma açılmadığından taraflar yararına ücreti vekalet takdirine yer olmadığına,
5-Kararın tebliği, kesinleştirme, harç ve yargılama giderlerinin iadelerinin ilk derece mahkemesince yerine getirilmesine,
Dair, dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda HMK'nun 362/1-a maddesi gereğince kesin olarak oy birliği ile karar verildi.29/09/2022