T.C.
İZMİR
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
21. HUKUK DAİRESİ
ESAS NO : 2024/206
KARAR NO : 2025/345
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
B Ö L G E A D L İ Y E M A H K E M E S İ K A R A R I
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ : MUĞLA ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ : 21/11/2023
NUMARASI : 2022/938 ESAS - 2023/839 KARAR
DAVA KONUSU : İtirazın İptali
KARAR YAZIM TARİHİ : 19.02.2025
İSTEM :
Davacı vekili dava dilekçesinde; idare tarafından 26/07/2018 tarihinde yapılan kontrolde davalıya ait işletmenin 250 metre mesafede bulunan su kuyusuna bağlantı yaparak 10 odalı işletmesinde kullandığı ve kullanılan atık suyun abonesiz olarak müvekkili idareye ait kanalizasyon sistemine boşalttığının tespit edilmesi üzerine kaçak ve usulsüz su kullanım tutanağının düzenlenerek kaçak atık su cezası tahakkuk yapıldığını, davalının ödeme yapmaması üzerine başlatılan takibe davalının haksız olarak itiraz ettiğini ileri sürerek Bodrum 2. İcra Müdürlüğüne yapılan itirazın iptaline %20'den az olmamak kaydıyla icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP :
Davalı tarafça süresinde cevap dilekçesi sunulmadığı, süresi geçtikten sonra sunulan beyan dilekçesinde özetle; davayı kabul anlamına gelmemekle birlikte zamanaşımı itirazında bulunduklarını, davacı tarafından dosyaya sunulan kaçak ve usulsüz su kullanım tutanağının gerçeği yansıtmadığını, müvekkilinin kuyu suyu kullanmadığını, faiz ve gecikme cezası istenemeyeceğini, keşif incelemesi ile müvekkilinin iddia edilen tutardan borçlu olmadığının tespit edileceğini beyanla, %20'den az olmamak kaydıyla kötü niyet tazminatına hükmedilmesini ve davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ :
"...Davalı şirket tarafından yapılan abone başvurusu incelendiğinde; davalı şirketin 02.08.2018 tarihinde 65157 evrak kayıt no ile davacı idareye atık su işyeri abonesi olmak için başvuru yaptığı, tapu senedi incelendiğinde; dava konusu taşınmazın mülk sahibinin ... olduğu, kiralama Sözleşmeleri incelendiğinde; dava konusu taşınmazın 30.05.2010 tarihinde taşınmazın mülk sahibi tarafından, .... Şti.'ne kiralandığı, 01.05.2016 tarihinde de kiracı şirket tarafından davalı ...ne kiralandığı, "... Abone Hizmetleri Ve Tarifeler Yönetmeliğinin 39- (1) maddesi gereğince, Abone sözleşmesini feshetmeden aboneliği terk edenler, fiili kullanıcı olmasalar dahi başkalarının tüketimi nedeniyle tahakkuk eden su ve/veya atıksu bedellerinden fiili kullanıcı ile birlikte müşterek ve/veya müteselsilen sorumludur" şeklinde olduğu, İlgili yönetmelik gereğince, taşınmaz maliki veya intifa hakkı sahibi, kiracısının İdareye abone olmasını sağlamakla yükümlü olduğu, aksi halde taşınmaz sahibi veya intifa hakkı sahibi, abone olunmaksızın kullanılan her türlü su ve/veya atıksu vb. borçlardan fiili kullanıcı ile birlikte Müşterek ve/veya müteselsilen sorumlu olduğu, davalıya ait otelde, kuyu suyu kullanıldığı, davalının, davacı idarenin tasarrufunda bulunan atık su sistemine, davaci idarenin yönetmeliğine uygun olmadan atık su deşarj etmek suretiyle kullandığı, 07/02/2023 havale tarihli bilirkişi raporunun denetime elverişli ve yeterli gerekçeyi içerir nitelikte olduğu anlaşılmakla, icra takibine yapılan itirazın iptali ile, alacağın likit olmadığı kanaati ile davalı aleyhine talep edilen %20 icra inkar tazminatı talebinin reddine karar vermek gerekmiş..." gerekçesiyle;
"1-Davanın Kabulü ile,
Davalının Bodrum 2. İcra Dairesi'nin 2021/6727 takip sayılı dosyasına yapmış olduğu İTİRAZIN İPTALİ İLE, takibin devamına,
2-İcra inkar tazminatı şartları oluşmadığından talebin reddine,
" şeklinde karar verilmiştir.
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ :
İstinaf başvurusunda bulunan davalı dilekçesinde özetle; davanın zamanaşımına uğradığını, taraflar arasında sözleşme bulunmadığından haksız fiile ilişkin zamanaşımı süresinin uygulanması gerektiğini ve 2 yıllık sürenin dolduğunu, davacı tarafından sunulan kaçak ve/veya usulsüz su kullanımı tutanağının gerçeği yansıtmadığını, kira sözleşmesinin başlangıcından itibaren kaçak su kullanıldığının kabulünün isabetsiz olduğunu, müvekkil şirketin kuyu suyu kullanmadığını, tutanakta yer alan iddiaların gerçeğe aykırı olduğunu, 30.07.2018 tarihinde abonelik için başvurulduğunu, ancak kira sözleşmesi tarihine göre kaçak kullanım süresinin belirlenemeyeceğini, kira sözleşmesi sonrasında müvekkili şirketin derhal faaliyete başlamadığını, mevzuata göre kaçak kullanımda sürenin tespit edilememesi halinde tahakkuka esas sürenin üç ay olarak kabul edilmesi gerektiğini, bu nedenle salt kira sözleşmesi tarihine göre süre belirlenmesinin hatalı olduğunu, bilirkişi raporunun hatalı ve fahiş hesaplamalar içerdiğini ve Yargıtay kararlarına uygun olmadığını, hatalı hazırlanmış bilirkişi raporuna dayanılarak karar verildiğini, bu nedenle davanın reddi gerektiğini belirterek, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, davanın reddine ve yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
İstinaf başvurusunda bulunan davacı dilekçesinde özetle; ilk derece mahkemesinin itirazın iptali davalarını kabul ettiğini, ancak alacağın likit olmadığı gerekçesiyle icra inkar tazminatı taleplerini reddettiğini, bu kararın hatalı olduğunu, zira alacağın belirli, bilinebilir ve hesaplanabilir olduğunu, borçlunun itirazının haksız olduğunu, ayrıca alacağın likit olduğunu ve bu nedenle icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerektiğini belirterek bu nedenlerle ilk derece mahkemesinin icra inkar tazminatı talebinin reddine dair kararının kaldırılarak icra inkar tazminatına hükmedilmesine, vekalet ücreti ve masrafların karşı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir.
GEREKÇE :
Dava, davacı tarafından tahakkuk eden kaçak atık su bedelinin davalıdan tahsili amacıyla davalı aleyhine başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali talebine yöneliktir.
İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen ilk derece mahkemesi kararı hakkında 6100 sayılı HMK'nin 355. maddesindeki düzenleme gereğince istinaf dilekçesinde belirtilen nedenler ve kamu düzenine aykırılık olup olmadığı hususlarıyla sınırlı olarak inceleme yapılmıştır.
Tüm dosya kapsamı incelendiğinde;
Muğla Büyükşehir Belediyesi ... Genel Müdürlüğü'nün 26.07.2018 tarih, 12212 nolu kaçak ve/veya usulsüz su kullanımı tutanağı ile ... Caddesi No:... ... ... (...) adresinde 8164827 seri nolu sayaçta; "İşletmeye 250 m. mesafede bulunan su kuyusundan bağlantı yapılarak işletmenin kuyu suyu kullandığı tespit edilmiş olup işletme sahibi ... onbeş gündür şebeke sularının akmadığı, bu kuyu suyununda kesilirse mağdur olacağını beyan ettiğinden müracaat için 3 gün süre (atıksu aboneliği) verilmiş olup sonlandırma işlemi yapılmamıştır." açıklamasıyla kaçak veya usulsüz kullanım tespit edildiğinin tutanak altına alındığı görülmüştür.
Abonelik için 30/07/2018 tarihinde kiracı ... Şti. tarafından 2018-65157 sıra numarasıyla atık su aboneliği başvuruda bulunulmuş olup abonelik başvurusu sırasında verilen evraklardan; söz konusu otelin mülk sahibinin ... olduğu, söz konusu otelin 01/05/2016 tarihinde bir yıllığına ... Ltd.Şti. tarafından ... Ltd. Şti'ne kiraya verildiği, ayrıca 27/07/2017 tarihinde ... Ltd. Şti.'ne Bodrum Belediye Başkanlığı tarafından İşyeri Açma ve Çalışma Ruhsatının verildiği evrak örneğinden tespit edilmiştir. T.C.Gelir İdaresi Başkanlığından Mecidiyeköy Vergi Dairesi tarafından 19 Mayıs Mah. ... Sokak ... Residance No:... .../... adresi ana faaliyeti “Otel ve konaklama " olarak ... nolu vergi kimlik numarasıyla, ise ...Tic.Ltd. adına Vergi Levhası çıkartılmıştır.
Muğla Büyükşehir Belediyesi ... Genel Müdürlüğü'nün tahakkuk tutanağı başlıklı belgesinde; "Kullanılan kaçak atık su için ... Genel Müdürlüğünün 12/05/2016 tarihinde almış olduğu 6 nolu kararın 38.Maddesinin 4'üncü fıkrası gereği mülk sahibi ... adına kayıtlı olan ve söz konusu otel'de kullanılan 229 nolu abonenin devirden itibaren tutanak tarihine kadar 9m3 su tüketimi olması sebebiyle ...'ye devir tarihi olan 31/03/2014 tarihi ile oteli alt kiralayana veriliş tarihi olan 01/05/2016 tarih arası kiracı ... A.Ş. adına 762 gün kaçak atik su kullanımı süre yönünden dikkate alınmış, 01/05/2016 ile tutanağın tutulduğu tarih olan 26/07/2018 arası 816 gün alt kiracı ... Şti. kaçak atıksu kullanımı süre yönünden dikkate alınmış, 5.Fıkranın c) bendi kaçak bağlantıdan dolayı dikkate alınmış, 13 Fıkrası gereği bildirim tarihindeki yönetmelik ve tarifesinden 3 katı fazlası olarak aşağıdaki tabloda düzenlendiği üzere tahakkuk edilmiştir.
32.Madde'nin 1.Fıkrasının b) bendi gereği ;
1)Faaliyet türü Otel, Motel, Pansiyon ve benzeri olan abonelerde güvence bedeli (oda sayısıx6Om3xtarifesinin 1 inci kademesi) formülü ile hesaplanır.
işyerlerinde her bir bağımsız bölüm için güvence bedeli = 60 m3
60 m3x10 odan 600 m3 aylık su tüketimi
600 m3/30 gün=günlük 20 m3 su tüketim
... ŞTİ. ADINA HESAPLANAN KAÇAK ATIKSU CEZASI
01/05/2016 -26/07/2018 tarih arası 816 gün kaçak atıksu kullanım
816 gün x20 m3 x 16.320m3
ATIK SU BEDELİ
Atık su bedeli (16.320 m3)X2,69 TL = 43.900,80-TL
Atık su bedeli KDV 43.900,80-TLX0,08 = 3.512,06-TL
TOPLAM = 47.412,86-TL
KAÇAK ATIK SU BEDELİ 3 katı fazlası ;
16.320 m3 x3 katı =48.960 m3
Atık su bedeli (48.960 m3)X2,69TL = 131.702.40 TL
TOPLAM = 131.702,40 TL" olmak üzere toplam tahakkuk 179.115,26 TL olarak belirtilmiştir.
Yukarıda özetlenen belgelere göre; davalıya ait işyerinde kuyu suyu kullandığı ve çıkan atık suyun, davacı İdarenin bakım ve gözetiminde olan kanalizasyon tesislerine verildiği sabit olduğundan, davalının ürettiği atık su bedelinden cezalı olarak sorumlu tutulmasında bir isabetsizlik bulunmamaktadır.
Ne var ki; yargılama sırasında İnşaat Mühendisi, Dr Makine Yüksek Mühendisi bilirkişisinden alınan raporda; ... Abone Hizmetleri Ve Tarifeler Yönetmeliği dikkate alınarak raporun düzenlendiği açıklandıktan sonra kaçak atık su bedelinin 179.115,26 TL olduğu bildirilmiştir.
... Genel Müdürlüğü Abone Hizmetleri ve Tarifeler Yönetmeliği'nin "Kaçak kullanım (Değişik, 13/12/2018-24 G.K.K. Yönetmeliğin 10. md.)" başlıklı 42. madde de;
" (1) İdarenin tasarrufundaki yeraltı veya yerüstü su kaynaklarından, tesislerinden, içme suyu şebekesinden, su abone hattından ve su şube yolundan, İdareden izin almadan sayaçlı veya sayaçsız olarak ya da İdarenin kayıtlı sayacını işletmeyecek şekilde su alma işi kaçak kullanım olup sayaç üzerindeki endekse itibar edilmez.
(2) Herhangi bir yolla İdarenin kanalizasyon hattına izinsiz bir şekilde atıksu deşarj edilmesi durumunda, bu şekilde yapılan kullanımlar tutanakla tespit edilir ve kaçak kullanım engellenir.
(3) Tespit edilen kaçak kullanım miktarı, cezalı olarak tahakkuk ve tahsil edilir. Kaçak kullanım aynı zamanda suç teşkil ettiğinden ilgilisi hakkında suç duyurusunda da bulunulur.
(4) Resmi kurumların kaçak kullanımlarının tespiti halinde, yapılacak hesaplamada yalnızca ilgili hizmet tahakkuk ve tahsil edilir. Ancak resmi kurumların bünyesinde bulunan ve üçüncü kişiler tarafından işletilen kafe, büfe, çay ocağı vb. işletmelere bu madde hükümlerine göre ayrıca ceza işlemi tesis ettirilir.
(5) Kaçak kullanım, İdare tarafından görevlendirilen en az iki görevli tarafından mahallinde yapılacak araştırma ve inceleme sonucu tanzim edilecek tutanakla tespit edilir. Bu tutanakta kaçak kullanım yapan gerçek kişi ise T.C. kimlik numarası ve kimlik bilgileri, tüzel kişi ise unvanı ve bulunabiliyorsa vergi numarası, adresi, kaçak kullanımın ve bağlantının şekli, tespit edilebiliyorsa abone numarası ve benzeri bilgiler yer alır. Kaçak kullananın veya kullanıldığını bilenlerin yazılı ve imzalı beyanları temin edilmeye çalışılır. Üç nüsha halinde düzenlenecek tutanağın bir sureti, ilgilinin imzası alınabilirse kendisine, imzadan imtina etmesi veya ilgilinin bulunamaması halinde ise bu husus tutanağa geçirilerek bağımsız bölüme, işyerine veya yöneticiye bırakılır ve bu işlem bildirim yerine geçer. Kaçak kullanım tutanağının bir nüshası dip koçanda bırakılır, bir nüshası da yasal işlemlerde kullanılmak üzere ilgili birimlerde muhafaza edilir. Ayrıca mümkünse kaçak bağlantının fotoğrafı çekilir ve bağlantı iptal edilir.
(6) (Değişik, 09/05/2019-6 G.K.K. Yönetmeliğin 10. md.) Kaçak kullanımda süre tespit edilemiyorsa, tahakkuka esas süre üç ay olarak kabul edilir. Kaçak kullanımda süre İdare tarafından belgeye dayalı olarak tespit edilebiliyorsa, bu tarih dikkate alınarak süre hesabı yapılır.
(7) Tahakkuka esas kaçak kullanım miktarı:
a) Aynı abonenin İdarece doğruluğu kabul edilen, varsa önceki yıllarının aynı dönemlerinin tahakkuka bağlanmış endekslerinin bir günlük ortalaması hesaplanarak tahakkuku yapılacak dönemin gün sayısı ile çarpımı sonucu hesaplanır.
b) Aynı abonenin bir yıl öncesine ait tahakkuka bağlanmış tüketimi yoksa, İdare tarafından doğruluğu kabul edilen ve tahakkuka bağlanmış en yüksek dönemin bir günlük ortalaması hesaplanarak tahakkuku yapılacak dönemin gün sayısı ile çarpımı sonucu hesaplanır.
c) İlgilinin daha önce tahakkuka bağlanmış su kullanımı yoksa veya tahakkuka bağlanmış tüketimleri İdarece doğru kabul edilmiyorsa, kaçak kullanımın konut, resmi kurum ve belediye, yeşil alan ve mezarlık abone gruplarında kullanılması durumunda her bağımsız birim için (Değişik, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.)10 m ³ üzerinden; işyerleri, karma tip ve geçici abone gruplarında kullanılması halinde her bağımsız birim için (Değişik, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.) 10 m³ üzerinden; otel, motel, pansiyon vb. işyerinde ise her oda sayısı için 20 m ³ üzerinden aylık hesaplanarak tüketim tespit edilir. Marina ve limanlarda tespit edilen kaçak kullanımlarda m2 kapasite üzerinden, aylık her m2 için 1 m ³ baz alınarak tüketim hesaplanır, marina içinde bulunan her bir dükkan, restoran, mağaza vb. yerler için ise aylık 20 m ³ üzerinden hesaplama yapılır ve bu tüketime ilave edilerek tespit edilir.
(8) Havuzlarda kaçak kullanım miktarının tespitinde, havuz kapasitesinin m³ cinsinden kullanım bedeli hesaplanarak, 2 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuk ve tahsil edilir. Mükerrer kullanımın tespiti halinde ise bu ceza 4 katı (Ek ifade, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 22. md.) ile birlikte olarak uygulanır.
(9) Bina iç tesisatı dışında wc, lavabo, duş vb. alanlarda kullanılan kaçak kullanım miktarının tespiti ise bu maddenin yedinci fıkrasının (c) bendine göre hesaplanır.
(10) Kaçak kullanım bedeli, yedinci fıkrada belirtilen şekilde tespit edilen tahakkuka esas kullanım miktarının, ait olduğu tarife ile çarpımı üzerinden hesaplanarak, 1 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir. Mükerrer kaçak kullanımın tespiti halinde ise bu ceza 3 katı (Ek ifade, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 22. md.) ile birlikte olarak uygulanır.
(11) (Değişik, 11/03/2021-2 G.K.K. Yönetmeliğin 15. md.) İdarenin tasarrufundaki su havzalarından, isale ve terfi hatlarından, su şebekesinden, (Değişik, 10/08/2023-18 G.K.K. Yönetmeliğin 4. md.) aboneliğe ait taşınmazın parsel sınırı dışında kalan şube yolundan ve su abone hattından, su depolarından, kuyularından, yangın hidrantlarından, sokak çeşmelerinden ve benzeri yerlerden izinsiz olarak tankerle veya başka bir araçla su alanlar hakkında bu madde hükümleri uygulanır. Sayılan yerlerden alınan su miktarı üzerinden kaçak kullanım bedeli, işyeri abone grubuna ait tarifeden hesaplanarak 2 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir. Bu fıkrada belirtilen kaçak kullanımın ticari amaçla yapılması halinde, yukarıdaki şekilde hesaplanarak 3 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahsil edilir. Mükerrer kaçak kullanımın tespiti halinde ise kaçak kullanım ticari değil ise 3 katı ile birlikte, ticari amaçla yapılması halinde 6 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir.
(12) (Değişik, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.) On birinci fıkrada sayılan yerlerden herhangi bir teknik düzenekle kaçak bağlantı yapılarak su kullanıldığının tespiti halinde, süre ve tüketim miktarı, bu maddenin ilgili fıkra hükümlerine göre belirlenir ve kaçak kullanım bedeli, işyeri abone grubuna ait tarifeden hesaplanarak 3 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir. Mükerrer kaçak kullanımın tespiti halinde ise bu ceza 6 katı (Ek ifade, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 22. md.) ile birlikte olarak uygulanır.
(13) Kaçak kullanımda tespit edilen miktara KDV eklenir. Sadece konutlara ilişkin kaçak kullanım tahakkukunda ÇTV ile var ise atıksu miktarı da tahakkuka eklenerek tahsil edilir. Ceza olarak girilen tahakkuklarda ise ÇTV ve KDV hesaplanmaz. İdare tarafından hasarın giderilmesi için yapılan masraf var ise ayrıca ilgilisinden tahsil edilir.
(14) On birinci ve on ikinci fıkralara göre tespit edilen kaçak kullanımlara ayrıca, işçilik ücretlerinin (çalışma saati x yevmiye), hasarın giderilmesinde kullanılan iş makinelerinin (birim fiyat x çalışma saati), zemin kaplamada kullanılan malzemelerin (birim fiyat X m2) tutarları ile hasarın giderilmesi amaçlı kullanılan malzemelerin ücretleri ilave edilerek tahakkuk ve tahsil edilir.
(15) Sayacın çalışmasını her ne sebeple olursa olsun engelleyen;
a) Sayaca müdahale eden, kıran, tahrip eden, İdarenin bilgisi dışında sayacı yerinden söken, devre dışı bırakan veya İdarede kayıtlı sayacının yerine düz boru bağlayan, mührü kıran, koparan başka sayaç bağlamak suretiyle kullanan abone hakkında bu maddeye göre işlem yapılır.
b) Kayıtlı sayacın ters bağlanması ve/veya ters çevirerek kullanıldığı tespit edilen abonelerin ölçümlemesi, en son tahakkuk edilen endeks ile ters çevrilerek tespit edilen endeks arasındaki fark hesaplanarak, bulunduğu tarifeden ve (Değişik, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.) 2 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuk ve tahsil edilir. Ancak aradaki fark m³ ü İdarece doğru olarak kabul edilmediği takdirde, bu maddenin ilgili fıkraları gereği işlem yapılır. Bu fıkraya göre mükerrer kaçak kullanımın tespiti halinde ise (Değişik, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.) 3 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir.
(16) (Değişik, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.) İdarenin kanalizasyon hizmetinin bulunduğu yerlerde, bu Yönetmeliğe göre İdareye atıksu aboneliği yaptırmak zorunda olup da abone olmaksızın atık suyunu kanalizasyon şebekesine verenlerden, bu maddedeki esaslar dâhilinde tespit edilen atıksu miktarı tarifesi üzerinden hesaplanarak 1 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuk ve tahsil edilir. İdareye atıksu aboneliği yaptırmaksızın atık suyunu kanalizasyon şebekesine verenlerin bu fiilleri mükerrer işlediklerinin tespiti halinde ise bu ceza 3 katı (Ek ifade, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 22. md.) ile birlikte olarak uygulanır.
(17) Atıksu aboneliği olup da kaçak bağlantı yaptığı tespit edilenler hakkında bu maddedeki esaslar dâhilinde tespit edilen atıksu miktarı, tarifesi üzerinden hesaplanarak 1 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir. Mükerrer kaçak kullanımın tespiti halinde ise yukarıdaki şekilde hesaplanarak, 3 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir.
(18) (Değişik, 10/08/2023-18 G.K.K. Yönetmeliğin 4. md.) Aboneliği olmayan İnşaatlarda kaçak kullanımın tespiti halinde inşaat alanının;
a) (Değişik, 11/03/2021-2 G.K.K. Yönetmeliğin 15. md.) İnşaat yapımında 1m² için 0,40 m³ su kullanıldığı varsayılarak inşaat abone grubu tarifesinden su kullanım bedeli hesaplanarak 1 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuk ve tahsil edilir. İnşaat m² hesabında, yapının hangi katının ve kaçıncı bağımsız bölümün yapıldığına bakılır ve inşaat ruhsatındaki m²’sine göre tahakkuku hesaplanır.
b) Bitmiş inşaatlarda ise yapı ruhsatında belirtilen m² üzerinden bu fıkranın (a) bendinin hükümlerine göre hesaplanarak 2 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuk ve tahsil edilir.
c) Bina yıkımlarında sayaçsız kullanımın tespiti halinde, yıkım alanının her bir metrekaresine 1m³ su kullanıldığı varsayılarak inşaat abone grubu tarifesinden su kullanım bedeli hesaplanarak 1 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuk ve tahsilat yapılır. Mükerrer kaçak kullanımın tespiti halinde yukarıdaki şekilde hesaplanarak, 2 katı kaçak kullanım cezası ile birlikte tahakkuka bağlanarak tahsil edilir.
d) (Ek bent, 10/08/2023-18 G.K.K. Yönetmeliğin 4. md.) Aboneliği olduğu halde inşaattan yapılan kaçak kullanımlarda aynı yönetmeliğin 42 nci maddesinin altıncı ve yedinci fıkrasına göre işlem yapılır.
(19) (Ek fıkra, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.) Bu madde esasları çerçevesinde katı olarak hesaplanan ve tahakkuk eden ceza tutarlarının, tahakkuk tarihinden itibaren 1 ay içerisinde peşinen ödenmesinin talep edilmesi durumunda; ilk tespit ise ceza tahakkuklarına 1/2 oranında, mükerrer tespit ise, 1/3 oranında indirim uygulanır.
(20) (Ek fıkra, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md./ Ek ifade, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 22. md.) Bu Yönetmeliğin 12 nci maddesinde tanımlanan İdarenin hüküm ve tasarrufu altında olan yer altı sularından, İdare ile kiralama sözleşmesi yapılmadan ticari amaçlı kullanımların tespiti halinde;
a) (Değişik, 14/02/2023-3 G.K.K. Yönetmeliğin 5. md.)Kaçak kullanımda süre ve miktar tespit edilemiyorsa, tahakkuka esas süre 3 ay, tahakkuka esas miktar ise günlük 50 m³ olarak kullanım amacı ve şekline göre yürürlükte olan kaynak suyu kiralama m³ bedeli üzerinden ilgilisine tahakkuk ve tahsil edilir. Ayrıca hesaplanan kaçak kullanım bedelin %10’ u kadar ceza tahakkuku ilave edilir.
b) (Değişik, 14/02/2023-3 G.K.K. Yönetmeliğin 5. md.) Kaçak kullanım tespitinde kullanım amacının tarımsal veya hayvancılık faaliyetlerinde kullanıldığının tespiti halinde süre bu fıkranın (a) bendine göre, miktar ise günlük 1 m³ üzerinden hesaplanır. Ayrıca hesaplanan kaçak kullanım bedelin %10’u kadar ceza tahakkuku ilave edilir.
c) (Ek bend, 14/02/2023-3 G.K.K. Yönetmeliğin 5. md.) Kaçak kullanımda süre İdare tarafından belgeye dayalı olarak tespit edilebiliyorsa bu tarih dikkate alınarak tahakkuka esas süre hesabı yapılır.
ç) (Ek bend, 14/02/2023-3 G.K.K. Yönetmeliğin 5. md.) Kaçak kullanımın tespit edildiği kaynakta İdarenin bilgisi dışında sayaç veya herhangi bir ölçüm cihazı bulunması durumunda, bu sayaç veya cihaz üzerindeki endekse itibar edilmez.
d) (Ek bend, 14/02/2023-3 G.K.K. Yönetmeliğin 5. md.) Herhangi bir hatalı işleme sebebiyet verilmemesi adına ilgilisinden su kaynağının çıkış noktasına demo sayaç veya ölçüm cihazı takılması İdarece talep edilebilir.
e) (Ek bend, 14/02/2023-3 G.K.K. Yönetmeliğin 5. md.) İdare tarafından uygun görülmesi durumunda; kaçak kullanım tespitiyle yapılan tahakkuka ilgilisi tarafından yapılacak itirazlarda kanıtlayıcı ve itibar edilebilecek belge sunulması halinde tesis edilen iş ve işlemler yürürlükte olan Abone Hizmetleri ve Tarifeler Yönetmeliğin 42 nci madde hükümlerine istinaden yeniden değerlendirilebilir.
(21) (Ek fıkra, 14/11/2019-21 G.K.K. Yönetmeliğin 11. md.) Bu madde kapsamında kaçak kullanım bedelleri ile katı kaçak kullanım ceza tahakkukları; ait oldukları abone grubunun tespit edilen en üst kademesinin birim fiyatları üzerinden hesaplanır.
(22) (Değişik, 10/08/2023-18 G.K.K. Yönetmeliğin 4. md.)) Kaçak kullanım fiilin ikiden fazla tekerrür etmesi durumunda, her tekerrürde ayrı ayrı olmak üzere en son ceza katsayısı bir önceki ceza kat sayısının iki katı artırılarak hesaplama yapılır, tahakkuk ve tahsil edilir..." şeklinde düzenlenmiştir.
Davacı idare tarafından ise; kaçak usulsüz kullanımın tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ... Genel Müdürlüğü Abone Hizmetleri ve Tarifeler Yönetmeliği'nin 38. maddesine göre tahakkuk yapıldığı anlaşılmaktadır. Yargılama sırasında alınan bilirkişi raporunda, rapor tarihi itibariyle yürürlükte olan Yönetmeliğin 38. maddesine atıf yapılmış olup, bilirkişi kurulunca atıf yapılan madde "zamanında ödenemeyen borçlara" yönelik bir düzenlemeyi içerdiğinden, tahakkuka esas maddeler ve ... Genel Müdürlüğü Abone Hizmetleri ve Tarifeler Yönetmeliğinin 42. maddesinin 16. fıkrası değerlendirilmeden düzenlenen raporun denetime elverişli olduğunun kabulü mümkün değildir.
Hal böyle olunca mahkemece, dosyanın yeni bir bilirkişi kuruluna tevdii ile kaçak su kullanım tutanağının düzenlendiği tarihteki yönetmelik hükümleri ile Güncel yönetmelik hükümlerine göre tahakkuk edebilecek miktarın tespiti gerekirken yetersiz bilirkişi raporuna dayalı olarak hüküm kurulması isabetsiz görülmüştür.
Anlatılan nedenlerle davalı vekilinin istinaf başvurusunun kabulüne, HMK 353/1-a.6 maddesi uyarınca ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak dosyanın mahkemesine gönderilmesine, davacının istinaf sebeplerinin bu aşamada incelenmesine yer olmadığına karar verilmesi gerekmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerden dolayı;
1)Davalı vekilinin istinaf başvurusunun HMK'nın 353/1-a.6 maddesi uyarınca kabulü ile Muğla Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 21/11/2023 tarih, 2022/938 E. 2023/839 K. sayılı kararının KALDIRILMASINA, davacının istinaf sebeplerinin bu aşamada incelenmesine yer olmadığına,
2)Açıklanan eksikliklerin giderilmesi amacıyla davanın yeniden görülmesi için dosyanın Mahkemesine GÖNDERİLMESİNE,
3)Ödedikleri istinaf karar ve ilam harcının isteği halinde ilgilisine iadesine,
4)İstinaf kanun yolu yargılama giderlerinin, yeniden kurulacak hükümde gözetilmesine,
5)Artan istinaf gider avansının HMK’nin 333/1. maddesi uyarınca yatırana iadesine,
Dava dosyası üzerinden yapılan inceleme sonucunda HMK’nin 362/1-g maddesi uyarınca KESİN olmak üzere 19.02.2025 günü oy birliği ile karar verildi.