(5237 S. K. m. 53, 62, 194)
Yerel Mahkemece verilen hükümlere karşı istinaf yoluna başvurulmakla, başvurunun ve kararın niteliği ile suç tarihine ve istinaf başvurusunda bulunanın istinaf dilekçesi içeriğine göre dosya görüşüldü:
İstinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
Sanık Ö. İ.'ın 26/08/2012 tarihinde 18 yaşını tamamlamamış mağdurlar E. S. ve F. A. G.'ye karşı sağlık için tehlikeli madde temin etme suçunu işlediğinden bahisle Balıkesir C. Başsavcılığı'nın 25/09/2012 tarih ve 2012/3335 Esas sayılı iddianamesi ile sanığın TCK.nın 194/1 ve 53. maddeleri gereğince cezalandırılması istemiyle Balıkesir 3. Sulh Ceza Mahkemesi'ne kamu davası açıldığı ve mahkemece yapılan yargılama sonucunda 19/11/2012 tarih, 2012/645 esas ve 2012/788 karar sayılı kararı ile sanığın TCK'nın 194/1 ve 62. Maddesi gereğince 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği bu kararın 06/12/2012 tarihinde kesinleştiği daha sonra sanığın deneme süresi içinde Balıkesir 5. Asliye Ceza Mahkemesinin 2016/409 ve 2016/416 esas sayılı dosyalarında kasıtlı suçlardan mahkum olduğunun ihbarı üzerine kapatılan Balıkesir 3. Sulh Ceza Mahkemesinin devrinin yapıldığı Balıkesir 5. Asliye Ceza Mahkemesinin 12/05/2017 tarih ve 2017/168 Esas, 2017/268 Karar sayılı kararı ile hükmün açıklanmasına ve sanığın TCK.nın 194, 62, 53 maddeleri gereğince 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verildiği ve bu kararın sanık tarafından istinaf edilmesi üzerine dosyanın Dairemize geldiği anlaşılmıştır.
Dosyanın tetkikinde; her ne kadar Balıkesir 5. Asliye Ceza Mahkemesinin 12/05/2017 tarih ve 2017/168 Esas, 2017/268 Karar sayılı kararı ile sanığın TCK.nın 194/1, 62, 53. maddeleri gereğince 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş ise de; suç tarihinde sanık ve mağdurların birlikte votka içmeye karar verdikleri ve aralarında para topladıkları, bu parayı sanığa verdikleri, sanığın bir büfeye giderek votkayı aldığı, daha sonra parkta hep birlikte içtikleri, sanık ve mağdurların aldıkları ortak karar doğrultusunda hep birlikte votka satın alarak içmeleri şeklinde gelişen olayda sanığın, 18 yaşından küçük olan mağdurlara sağlık için tehlikeli madde temin etme kastından söz edilemeyeceği, ayrıca TCK'nın 194. Maddesine göre özel düzenleme niteliğinde olan 4250 sayılı yasanın 6/3. Maddesinin "Alkollü içkiler, tüketilmek veya beraberinde götürülmek üzere on sekiz yaşını doldurmamış kişilere satılamaz veya sunulamaz." hükmünü içerdiği yine aynı yasanın 7/2. Maddesinde de "6 ncı maddenin üçüncü fıkrasında belirtilen yasağa aykırı hareket edilmesi sonucunda çocuğun sağlığının tehlikeye sokulması hâlinde, fail hakkında ayrıca 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun “Sağlık için tehlikeli madde temini” başlıklı 194 üncü maddesi hükmüne göre cezaya hükmolunur." hükmünü içerdiği dolayısıyla suçun oluşması için mağdur çocukların sağlığının tehlikeye sokulması koşulunun arandığı, dosyada mağdur çocukların alkol almaları nedeniyle sağlıklarının tehlikeye sokulduğuna dair herhangi bir raporun bulunmadığı, bu nedenle suçun unsurlarınında oluşmadığı anlaşıldığından sanığın CMK.223/2 (a) ve (c) maddeleri gereğince beraatine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
Bu husus yeniden yargılamayı ve olayın daha fazla aydınlanmasını gerektirmediğinden ve 7035 sayılı yasanın 15. Maddesi ile değişik CMK.nın 280/1(a) maddesi delaletiyle CMK.nın 303/1-(a) maddesinde öngörülen yetkiye dayanılarak karar verilmesi mümkün olduğundan;
1-Sanık Ö. İ. hakkında Balıkesir 5. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 12/05/2017 tarih ve 2017/168 Esas, 2017/268 Karar sayılı HÜKMÜNÜN KALDIRILMASINA,
2-Sanığın üzerine atılı sağlık için tehlikeli madde temin etmek suçunda suç kastının bulunmadığı ve suçun yasal unsurlarının oluşmadığı anlaşıldığından sanığın CMK.223/2 (a) ve (c) maddeleri gereğince BERAATİNE,
Yargılama giderlerinin kamu üzerinde bırakılmasına,
Dosyanın hükmü veren ilk derece mahkemesine gönderilmesine,
5271 sy.lı CMK.nın 286/2 (b) maddesi gereğince KESİN OLARAK, 29/12/2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)