(5237 S. K. m. 31, 52, 54, 62, 63, 103, 188)
İstinaf yoluna tabi karara karşı, süresi içerisinde, başvuru hakkına sahip bulunanlar tarafından yapılan istinaf talebinin kabulü sonucu, ilk derece mahkemesince verilen kararda bulunan hukuka aykırılıkların ancak yeniden yargılama yapılarak giderilebileceği kabul edilerek, dairemizce yapılan duruşma sonucunda, dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü.
Gereği düşünüldü:
İDDİA:
İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 02/03/2017 tarih ve 2017/7240 Esas sayılı iddianamesiyle suça sürüklenen çocuk .... hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapma veya sağlama ve çocuğun cinsel istismarı suçlarından TCK 188/3, 103/1-1. cümle, 31/3 maddeleri gereğince cezalandırılmasına karar verilmesi talep edilmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ HÜKMÜ:
İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi'nin 13/06/2017 tarih, 2017/42 Esas ve 2017/118 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ....'ün uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapma veya sağlama suçu yönünden; TCK'nın 188/3, 188/4-b, 31/3, 62, 52, 63, 54/1-4 maddeleri uyarınca neticeten 10 yıl hapis 60,00 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, mahsuba ve müsadereye,
Çocuğun Cinsel İstismarı suçu yönünden; TCK'nın 103/1, 31/3, 62, 63 maddeleri uyarınca neticeten 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve mahsuba karar verilmiştir.
İSTİNAF C. SAVCISI ESAS HAKKINDAKİ MÜTALAASINDA:
"Yapılan yargılama neticesinde; ilk derece mahkemesince SSÇ'nin küçük mağdureye okul bahçesinde uyuşturucu madde verdiğine dair; olay sırasında SSÇ de MDMA etken madde içeren tablet parçası ele geçtiği, mağdurenin de yapılan kan ve idrar tahlilinde MDMA etken madde tespit edildiği; mağdure tüm aşamalarda SSÇ'nin buluşma sonrası okul bahçesinde hap verdiğini ve kendisinin içtiğini belirttiği; SSÇ'nin kovuşturma aşamasındaki savunmasında okul bahçesinden kalktıktan sonra mağdurenin ağzında hap gördüğünü hapın diğer yarısını alıp cebine koyduğunu ifade ettiği; tanık .... de kovuşturma aşamasındaki ifadesinde okul bahçesinde oturdukları sırada mağdurenin kırıp hap yuttuğunu ifade ettiği; Tüm bu beyanlar içeriğinden mağdurenin suça konu uyuşturucu hapı okul bahçesinde içtiğinin anlaşıldığı gibi; hapın diğer kısmının SSÇ üzerinde, başka uyuşturucular ile birlikte ele geçmiş olması ve beyanla bütün halinde değerlendirildiğinde suça konu uyuşturucuyu mağdureye SSÇ'nin okul bahçesinde kullanmak için verdiğinin sabit olup mahkemenin bu yöndeki kabulünün yerinde olduğu;
Ancak ilk derece mahkemesince SSÇ'nin küçük mağdureye cinsel istismarda bulunduğunun kabulü ile bu suçtan da mahkumiyetine karar verilmiş ise de; SSÇ'nin tüm aşamalarda suçlamayı kabul etmediği; mağdure ve SSÇ ile olay öncesi ve kısmen de olay sırasında yanlarında bulunan tanıkların hiç biri de bu iddiayı teyit edecek bir beyanları olmadığı; mağdure ile SSÇ'nin yaşları birbirine yakın olup 15/01/2017 T. tutanağına göre hırsızlık amaçlı ihbar üzerine mağdure ile SSÇ'nin birinci kat balkonu altında otururken yakalandıkları, kendilerine ne amaçla burada oldukları sorulduğunda da " isteği dışında cinsel istismara uğrayan mağdurenin kolluk görevlilerine bunu bildirmesi hayatın olağan akışına göre olması gerektiği halde" bundan hiç bahsetmeyip birbirleri ile arkadaş olduklarını ve görüştüklerini beyan etmekle yetindiği; olaydan bir gün sonra ailesi ile görüştükten sonra alınan ifadesinde bu iddiayı dile getirdiği ve mağdurenin kendi beyanı dışında da iddiayı destekleyecek başka hukuki delil olmadığı; mevcut delil durumuna göre suçun işlendiğinin kesin delillerle sabit olmayıp şüpheli olan durumun da SSÇ lehine değerlendirilmesi gerektiği ve SSÇ'nin müsnet suçtan delil yetersizliğinden beraatine karar verilmesi gerektiği anlaşılmakla, Açıklanan sebeplerle,
1-SSÇ hakkında okul bahçesinde çocuk mağdureye uyuşturucu temin etme suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne karşı yapılan istinaf başvurusunun esastan reddine;
2-SSÇ hakkında çocuk mağdureye cinsel istismar suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün CMK 280/2 maddesi gereğince kaldırılarak SSÇ'nin suçu işlediği sabit olmadığından CMK 223/2-e maddesi gereğince beraatine karar verilmesi mütalaa olunur." şeklinde mütalaada bulunmuştur.
Suça Sürüklenen Çocuk .... Dairemizce Alınan Savunmasında:
Önceki beyanlarını tekrar ettiğini, katılan mağdure ....'in kız arkadaşı olduğunu, olaydan 1 sene kadar önce tanıştıklarını, olay günü mağdurenin kendisine telefon açtığını, buluşmak istediğini söylediğini, bunun üzerine buluşma yerine giderken .... isimli arkadaşı ile karşılaştığını, kendisine kız arkadaşı ile bulaşacağını, istediği takdirde kendisinin de gelebileceğini söylediğini, birlikte semt garajı denilen yere gittiklerini, burada katılan mağdure ....'ın diğer kız arkadaşı .... ile birlikte yanlarına geldiğini, daha sonra hep birlikte Mustafa Kemal Paşa olarak bildikleri okula gittiklerini, okulun bahçesinde oturduklarını, katılan mağdure ....'ın birlikte oldukları süre içinde dengesiz hareketler yaptığını, en sonunda elinde bir hap olduğunu gördüğünü, mağdure ....'ın bu hapı da içmek isterken elinden aldığını, jelatine sarılı bu hapı aldıktan sonra mağdureye uyuşturucu kullanmaması yönünde nasihatta bulunduğunu, ancak mağdurenin uyuşturucuyu bırakamadığını söylediğini, olay öncesinde uyuşturucu kullandığı için ....'a nasihatta bulunduğunu, okul bahçesinde 5-10 dakika kadar oturduklarını, sonra ....'nin ailesinin aradığını, ....'nin "beni eve bırakın" demesi üzerine kendisini yakınlardaki evine bıraktıklarını, bu arada arkadaşı ....'in de yanlarından ayrıldığını, ancak ....'ın kendi tahminine göre kullandığı uyuşturucunun etkisi ile yolda koşma, kollarını kaldırarak dans eder şekilde dengesiz hareketlerine devam etmesi üzerine her ikisinin de rezil olmaması adına mağdureyi o civardaki polis lojmanlarının birisinin balkonunun altına götürüp bıraktığını, bu sırada yanına gidip geldiğini, tahminine göre 10-15 dakika kadar sonra polislerin geldiğini, müdahale ettiklerini, olayın bildiği kadarıyla saat 16:00 sıralarında gerçekleştiğini, mağdureye karşı öpmek, göğüslerine veya kalçasını ellemek suretiyle cinsel tacizde bulunmadığını, kendisine içmesi için uyuşturucu da vermediğini, suçsuz olduğunu, Cumhuriyet Savcılığı, Sulh Ceza Hakimliği ve Mahkeme beyanlarını da tekrar ettiğini, 17,38 gram ve 2 adet meşe halindeki esrarı içmek için aldığını, bir fişek esrarın da cüzdanında kaldığını, bunu kendisinin de unuttuğunu, arama sırasında ele geçtiğini, bu uyuşturucuların kendisine ait olduğunu, içmek için bulundurduğunu, cumartesi günleri maaşı aldıklarını, bu nedenle olay günü üzerinde bulunan uyuşturucuları içmek amacıyla satın aldığını, eve gitmeye fırsat olmadan yakalandığını, mağdure ....'ın uyuşturucu madde kullandığını polis olan babası öğrenince kendisini suçladığını, ancak ....'a kendisinin uyuşturucu madde vermediğini, cinsel istismarda bulunmadığını belirtmiştir.
Katılan Mağdure .... Cumhuriyet Savcılığınca Alınan Beyanında;
"Ben daha önceden uyuşturucu madde kullanmadım. Diğer suça sürüklenen çocuk ....'ü yaklaşık birkaç ay önce tanımıştım. Ancak samimiyetim yoktu. 15/01/2017 günü öğlen saatlerinde yukarıda belirttiğim ikametgahımdan ayrılıp İzmir'e geldim. Arkadaşım ....'ün .... Polis lojmanlarındaki evine gittim. Daha sonra .... ve ben arkadaşımız ....'ın evine gittik. Bir süre müzik dinledik, sohbet ederken .... bana uyuşturucu madde kullanıp kullanmadığımı sordu ben de daha önceden kullanmadığımı söyledim. .... de bana uyuşturucu madde kullanmadığını ancak merak ettiğini sırf denemek amaçlı bir kez kullanmak istediğini söyledi. Bu sırada arkadaşı olan ....'ün uyuşturucu madde kullandığını, ....'tan uyuşturucu madde temin edebileceğimizi söyledi. .... denemek için uyuşturucu madde kullanacağını söyledi. Ben .... ile daha önceden tanıştığımı ....'ye söyledim. ....'nin kontörü olmadığı için benim telefonumdan ....'ü aradım. "ne için aradığımı anladın mı " dedim, "hızlı mı" diye sordu. Ben şaşırdım, ....'ye "hızlı ne demek" diye sordum. .... "sen konuşmaya devam et" dedi. Ben de "evet hızlı" dedim. Bunun üzerine .... "semt garajına gel" dedi. Telefonun hoparlörü açık olduğu için .... başını sallayarak onayladı. Bu konuşmaları .... de duydu. Üçümüz birlikte dışarı çıktık. .... bizimle yolun yarısına kadar geldi daha sonra geri döndü. Daha sonra Gaziemir Semt Garajının oralarda ben ve .... .... ile buluştuk, ....'ın yanında daha önceden tanımadığım .... diye bir şahıs vardı. Dördümüz birlikte Mustafa Kemal Paşa Ortaokulunun bahçesine gittik. Otururken ben başımın ağrıdığını söyledim. .... bana kendisinde hap olduğunu, bu hapın ağrı kesici olmadığını ancak başımın ağrısını geçirebileceğini söyledi. Cebinden bir hap çıkardı, .... sanırım bu hapın uyuşturucu madde içerdiğini anladı "ben de istiyorum " dedi. Bunun üzerine .... bu hapı ikiye kırdı, yarısını bana yarısını ....'ye verdi. İkimizde hapı içtik. .... isimli şahıs bize herhangi bir şey vermedi. .... da bizimle birlikte bir adet bize verdiği haptan içti. Yarım saat kadar okulun bahçesinde oturduk. Bu sırada ...., bir kağıda sigara benzeri bir madde sardı, onu da içti. Bana da içip içmeyeceğimi sordu. Ben kokusundan rahatsız olduğum için içmedim, .... de içmedi. Daha sonra ....'nin ablası beni aradı. ".... eve gelsin "dedi. Dördümüz birlikte okulun bahçesinden ayrıldık. Yolda yürürken sanırım uyuşturucu hapın etkisiyle ben kötüleştim, ....'yi mahallesinde bıraktık. Ben titremeye başlayınca .... kimse görmesin diye beni bir binanın balkonunun alt kısmına oturttu. Bu sırada .... yakınımızda çevreye bakıyordu. Ayrıca balkonun altında otururken .... rızam olmadığı halde zorla dudaklarımdan öptü. Yine rızam olmadığı halde elleriyle göğsümü elledi. Ben buna karşı koymaya çalıştım ancak uyuşturucunun etkisiyle ellerime hakim olamıyordum ve direnemiyordum. Sanırım çevreden hakkımızda şikayet olmuş, polisler geldiler. Bu sırada .... isimli şahıs olay yerinden uzaklaştı. Polisler ....'ın üzerini aradılar üzerinde uyuşturucu madde buldular. Polisler beni ve ....'ı alıp araçla polis merkezine götürdüler. Polis merkezine giderken .... bana "uyuşturucuyu benden aldığını sakın söyleme, yolda karşılaştığımızı, zaten daha önceden uyuşturucu aldığımı ve kendisinin bana sahip çıktığını" söylememi istedi. Daha sonra polis merkezine gittik. Ardından bizi ailelerimize teslim ettiler. Babam polis olduğu için bana "ne yaşadıysan hepsini açıkça anlat, kimseyi kurtarmak için kendini zor durumda bırakma" dedi. Ben de burada olayları açıkça anlattım. ....'ün babası polistir, Gaziemir .... polis lojmanlarında oturmaktadır. Babasının adı ....'tır, annesinin adı ....'dir. Okuduğu okulun adını hatırlamıyorum. ....'ın nerede okuduğunu ve açık adresini bilemiyorum ancak evinin yerini gösterebilirim. Dün akşam telefonumu formatladığım için ....'nin ve ....'in telefonu silindi. Ben içtiğim hapı uyuşturucu madde olduğunu bilmiyordum. ....'ün sadece ....'ye uyuşturucu madde vereceğini sanıyordum." şeklinde beyanda bulunmuştur.
Katılan Mağdure .... Mahkemece Alınan Beyanında;
"Olay günü ikamet ettiğim Torbalı ilçesinden İzmir Gaziemir'deki arkadaşım ....'yi ziyarete gittim, .... ile birlikte daha sonra eski arkadaşımız ....'ın evine gittik, arkadaşımız .... bize birşeyler hazırlarken biz de .... ile Youtube üzerinden hareketli şarkılar dinlemeye başladık, dans ettik, .... bana daha önceden hiç uyuşturucu kullanıp kullanmadığımı sordu, kullanmadığımı söyledim, aynı soruyu ben de kendisine sordum, o da bana daha önce hiç kullanmadığını ancak bir kere olsun denemek istediğini söyledi, suça sürüklenen çocuk ....'tan bahsetti, ondan temin edebiliriz dedi, ben de .... ile bir kaç sene öncesinden tanıştığımızı söyledim, .... ile bir parkta arkadaş ortamında tanışmıştık. Ben ....'ı kendi telefonumdan aradım, "ne için aradığımı anladın mı" dedim, "anladım hızlı mı olsun" dedi, ben ....'ye doğru dönüp baktığımda kafasıyla onayladı, telefonumun megafonu açıktı bu nedenle .... de konuşmaları duyuyordu, daha sonra buluşma noktasını ayarladık, evden üçümüz birlikte çıktık, semt garajında buluştuk, .... yolun yarısında bizden ayrıldı, buluştuğumuzda benim yanımda ...., suça sürüklenen çocuğun yanında da .... diye birisi vardı, hep beraber oradan yaklaşık 200 metre kadar ilerideki Mustafa Kemal Paşa Ortaokulu'nun bahçesine gittik. Başımın ağrıdığını söyledim, .... bana bir hap verdi, ağrı kesici olmadığını ama başımın ağrısını geçireceğini söyledi, bu hapın yarısını kırıp bana verdi, diğer yarısını da arkadaşım .... aldı, .... ile .... da birer tane hap aldılar, daha sonrasında da sigara gibi bir şey sardılar, o sırada ....'nin ablası benim telefonumu arayarak ....'nin eve gelmesini istedi, dördümüz birlikte okulun bahçesinden kalkıp ....'yi evlerinin önüne bırakmak üzere yola çıktık, yolda yürürken sanırım verdiği hapın etkisiyle hızlı adımlar atmaya ve sonrasında koşmaya başladım, .... beni kolumdan tutup yavaşlatmaya çalıştı, sonrasında arkadaşımla oturduğu mahalleye geldiğimizde mahalle çok kalabalıktı bu yüzden .... beni balkonun altına oturttu, .... yanımızdan ayrılmıştı, ....'i de o anda oralarda göremedim, görüş alanımda yoktu, bir süre müzik dinledik, sevdiğim bir şarkı çıktığında ben kalkmaya çalışırken ....'in de sesini duydum, kalkarken balkonun altında oturduğumu unuttuğumdan başımı balkonun duvarına çarptım ve yere düştüm, sonra .... beni dizine yatırıp kalkmamam gerektiğini söyledi, bir süre konuşmamam için ağzımı tuttu, altında oturduğumuz balkonda birisi vardı, onun da sesini duydum, müziği benim telefonumdan dinliyorduk, şarkıyı kapatmak istedim, o sırada gözlerim tam olarak seçmiyordu, .... tekrar telefonu elimden alıp ağzımı kapattı, sonrasında istemediğim halde cinsel istismarda bulundu, dudağımdan öptü, göğüslerime ve kalçama dokundu, bu dokunuş fazla uzun sürmedi yani 1 dakika kadar sürdü, oraya ekip araçları geldi, ....'ın üzerini aradılar, kelepçe taktılar, o sırada .... de kaçmıştı, sonra beni polis merkezine götürdüler, bir bayan polis benim üzerimi ve çantamı aradı, durumumun iyi olmadığını anlayınca daha sonra beni hastaneye götürdüler, hastanede koluma serum taktılar, sonrasında babamı arayıp olanları anlattım, babam gelip hastaneden beni aldı daha sonra karakola ve oradan da savcıya gidip ifade verdim. Tanık .... yalan söylüyor, biz suça sürüklenen çocukla buluşmadan önce .... yanımızdan ayrılmıştı, .... okulda benimle birlikteydi. Ayrıca .... de yalan beyanda bulunuyor, ifadelerini görüştükleri için birbirlerine benzetmişler, .... suça sürüklenen çocukla buluşmadan önce ayrılmıştı, .... yanımdaydı. Sadece bir tane hap kırmamıştı, iki tane hap kırdı, yarısını bana yarısını ....'ye verdi, diğer ikinci hapı kırdığını ben görmedim, yolda .... bana ....'ın bir hap daha kırıp yarısını kendisine verdiğini söylemişti. Ben suça sürüklenen çocuk ....'den şikayetçiyim, davaya da katılmak istiyorum, başka bir diyeceğim yok" şeklinde beyanda bulunmuştur.
Tanık .... Polis Karakolunda Alınan Beyanında;
"Yukarıda verdiğim bilgiler doğrudur ve bana aittir. İzmir C.Başsavcılığı'nın 2017/5094 Soruşturma sayılı yazıları tarafıma okundu bu konuda ifademi vereceğim. Olay tarihinde Ortaokul'dan arkadaşım olan .... bizim evimize geldi, ve Ortaokul'da ortak arkadaşımız olan ....'a gitmek istediğini söyleyince birlikte bizim eve yakın oturan ....'ın evine gittik, ....'lerin evinde ....'in odasında oturduk ve muhabbet ettik ama ....'ın ifadesinde bahsettiği gibi ben kendisine uyuşturucu madde kullanmak istediğimi söylemedim, .... ....'a uyuşturucu kullanıyor musun diye sordu, .... isimli şahsın ismini de ben ilk defa sizin bana söylemenizle öğrendim, böyle bir şahıs tanımıyordum, ayrıca ben cep telefonu kullanmam, bunu benim arkadaşlarım da bilir. ....in odasında otururken .... kendi telefonuyla birisini aradı ve konuşmak için balkona çıktı, ne konuştuğunu ve kiminle konuştuğunu duymadık, ifadesinde söylediği gibi telefonu hoparlöre almadı, o telefonla konuşurken ben ve .... odada idik. ....'ın telefon konuşması bittikten sonra içeri girdi ve ben gitçem deyince biz de seni bırakalım diyerek .... ve .... ile birlikte dışarı çıktık. Dışarıda .... ben birisiyle buluşacağım beni okulun oraya bırakın dedi birlikte Mustafa Kemal Ortaokulu'na gittik, okulun içerisinde daha önceden tanımadığım iki erkek şahıs vardı, .... onları görünce yanlarına gitmek istedi, bizde ....'a şahısların yanına gitmemesi konusunda uyardık, kolundan tuttuk, ama .... bir şey olmaz tanıyorum dedi ve şahısların yanına gitti, .... ve ben okulun bahçesinden çıktık ve evlerimize gittik. Orada bulunan erkek şahıslarla ben ve .... konuşmadık, ayrıca ....'ın hap içtiğini de ben görmedim, ....'ın söylediği gibi bana hap veren de olmadı, o şahsın isminin .... ve .... olduğunu da bilmiyordum. Okulun yanından .... ile birlikte ayrıldık, .... ve .... isimli şahıs beni evimin yakınına bırakmadı." şeklinde beyanda bulunmuştur.
Tanık .... Mahkemece Alınan Beyanında;
"Olay günü zamanını tam hatırlamıyorum .... bizim eve geldi, 3 senedir görüşmediğimiz için biraz oturduk, sonra bana ortaokuldan ortak arkadaşımız olan ....'a gitmek istediğini söyledi. ....lerin evine gittik orada da bir süre oturduk. .... telefon görüşmesi için balkona çıktı. Kendi telefonu ile balkonda konuştu. Ne konuştuğunu kiminle konuştuğunu duyamadım. İçeriye girince aniden ben gideceğim dedi. Biz de kendisini dış kapıya kadar geçirirken okulda birisi ile buluşacağım beni oraya bırakır mısınız dedi. Kabul ettik, ...., .... ve ben Mustafa Kemal Ortaokuluna gittik. Semt Garajı denilen yerde bu okulun tam karşısındadır aradan bir yol geçer. Okul bahçesine girdiğimizde bahçede iki kişi vardı. Bunlardan birisi şu an bana gösterdiğiniz suça sürüklenen çocuk diğeri de yine şu an bana gösterdiğiniz tanık ....'dir. .... bunların arkadaşları olduğunu söyleyerek yanlarına gitmek isteyince ben ve .... engel olmaya çalıştık hatta kollarından tuttuk. Ancak .... gideceğini söyleyince yapacak bir şey yok dedik ve .... ile birlikte oradan ayrıldık. Yani .... ile ben suça sürüklenen çocuk ile arkadaşının yanına hiç gitmedik onlarla hiç muhattap olmadık. .... bizim evde tahminen 5-10 dakika kadar kaldık, Kaderlerin evinde de bir saate yakın kaldık, bu süre içerisinde ....'ın uyuşturucu hap aldığını görmedim. ....'ı 3 yıldır da görmüyordum hareketleri biraz değişikti hap alıp almadığını bilmiyorum. ....lerde kahve içtik bir süre sonra kahve içtiğini unutmuş şekilde bana bir daha kahve yapar mısınız dedi. Bunun dışında müzik çalmadığı halde evde dans ediyordu niye dans ettiğimizi sorduğumuzda cevap vermeyerek dans etmeye devam ediyordu. Efendim sorarken sanki kahve içtiğini unutmuş gibi algıladım." şeklinde beyanda bulunmuştur.
Tanık .... Polis Karakolunda Alınan Beyanında;
"Olay tarihinde yukarıda adresini verdiğim evimde bulunduğum sırada arkadaşım, .... ve .... bizim evimize geldiler ve benim odamda birlikte zaman geçirdik, kahve içtik, sonra .... kendi telefonuyla birisini aradı ve konuşmak için odamda bulunan balkona çıktı, .... ile ben içeride konuşmaya devam ettik, ....'ın ne konuştuğunu duymadık, ....'ın telefon konuşması bittikten sonra içeri girdi ve ben gitçem deyince biz de seni bırakalım dedik, sonra .... .... ve ben birlikte dışarı çıktık, dışarı çıkınca .... ben birisiyle buluşacağım beni okulun oraya bırakın deyince birlikte Semt Garajının karşısında bulunan Mustafa Kemal Ortaokulu'na gittik, okulun içerisinde daha önceden tanımadığım iki erkek şahıs vardı, .... onları görünce yanlarına gitmek istedi, ben kendisini uyardım, tekin birisine benzemiyor diyerek .... ile kolundan tuttuk, ama .... bir şey olmaz tanıyorum dedi ve şahısların yanına gitti, ben ve .... daha sonra şahısların yanına gitmeden okulun yanından ayrıldık ve evlerimize gittik. ....'ın bizim evde telefon konuşmasını yukarıda söylediğim gibi balkonda ve sessizce yaptı, söylediği gibi hoparlöre almadı, ne konuştuğunu ve kiminle konuştuğunu duymadım, evde konuşurken hareketlerinden şüphelendiğim için ....'a uyuşturucu madde kullanıp kullanmadığını sordum, kullandığını söyledi, kendisinin söylediği gibi .... ile ....'ın arasında uyuşturucu muhabbeti geçmedi. Benim bu olayla ilgili gördüklerim ve bildiklerim bundan ibarettir." şeklinde beyanda bulunmuştur.
Tanık .... Mahkemece Alınan Beyanında;
"Saatini tam hatırlamıyorum, öğle üzeri veya öğleden sonra idi Ocak ayında bir pazar günü, ilkokuldan arkadaşım olan ancak Lise döneminde hiç görmediğim mağdur .... ile arkadaşım .... bizim eve geldiler. Benim odamda birlikte tahminen 2 saat kadar oturduk. Bu sürede kendilerine kahve yapıp ikram ettim. .... bir ara balkona çıkıp kendi telefonu ile bir görüşme yaptı. Kiminle ne konuştuğunu duymadım. Telefon konuşmasından sonra odaya girdiğimde kendisi odaya gitmek istediğini söyledi. Nereye gideceğini sordum, söylemedi. Üçümüz birlikte dışarı çıktığımızda tekrar sorduğumda biri ile buluşacağını söyleyerek kendisini Semt Garajı'nın orada Mustafa Kemal Ortaokuluna bırakmamızı istedi, okul bahçesine girdiğimizde iki tane genç vardı, onların yanına gideceğini söyleyince orada oturan gençler tekin birine benzemediklerinden gitme diye uyardık ancak bizi dinlemedi, onlara doğru gidince .... ile birlikte biz eve geri döndük. Kollukça alınmış 21/02/2017 tarihli ifadem de doğrudur. .... bizim yanımızda iken uyuşturucu almadı, ben kendisine genel bir soru olarak uyuşturucu kullanıp kullanmadığımı sordum o da kullandığını söyledi bu soru genel ve geniş zamanlı idi o gün için uyuşturucu kullanıp kullanmadığını sormadım. O gün uyuşturucu kullandığına dair hareketlerinde bir gariplik görmedim. Bir kez kahve yaptım benden ikinci kez bir kahve istemedi, o gün üç kız birlikte müzik açarak dans ettik, müziksiz olarak mağdure yalnız başına dans etmedi." şeklinde beyanda bulunmuştur.
Tanık .... Polis Karakolunda Alınan Beyanında;
".... isimli şahıs benim çocukluktan arkadaşımdır. .... ve .... isimli şahısları tanımam. Olay tarihinde ben .... semtinde ikamet eden ablamın evinden çıktım, kendi evimize giderken Polis Lojmanlarına yakın yerde bulunan ATM'lerin yanında arkadaşım ....'ü gördüm yanında daha önceden tanımadığım bir kız vardı, ....'a selam verdim nasılsın diye sordum oda iyi oturuyoruz dedi, ben de yanındaki kızın kız arkadaşı olduğunu tahmin ettiğimden yanlarından ayrıldım ve eve gittim, ben ....'ı gördükten tahmini bir saat sonrada Polislerin aldığını mahallede duydum, ben ....'ın ifadesinde belirttiği gibi ....'la birlikte semt garajına ve Mustafa Kemal Ortaokulu'na gitmedim. ....'ın kızlara hap verdiğini görmedim. .... ile ....'a gözcülükte yapmadım. Benim bu olayla ilgili söyleyeceklerim bundan ibarettir." şeklinde beyanda bulunmuştur.
Tanık .... Mahkemece Alınan Beyanında;
"Olay günü pazardı tam olarak hatırlamıyorum ama öğle üzeri ablamı ....'deki evine bırakmaya giderken karşılaştık daha sonra ben ablamı bıraktıktan sonra dönerken suça sürüklenen çocuk ile tekrar karşılaştık, ne yaptığını sordum, sevgilim gelecek yanında bir arkadaşı da gelecek onu da sana ayarlayalım dedi. Ben de tamam dedim, Semt Garajı'nın orada bekledik. Bir süre sonra iki kız geldi. Daha sonra Mustafa Kemal Ortaokulunun bahçesine gittik, bir süre orada oturduk, sohbet ederken ismini .... olarak öğrendiğim kız hapın bir tanesini çıkardı kırdı yarısını ağzına attı öbür yarısını da isteyen var mı diye sordu, .... arkadaşım da kızın eline müdahale ederek hapı elinden aldı, daha sonra .... yanındaki bayan yalnız olarak oradan ayrılıp gitti, biz biraz daha oturduk .... saçma sapan hareketler yapmaya başladı, sonra biz de kalkıp beraberce oradan ayrıldık, yolda giderken .... biraz daha saçmalamaya başladı, .... arkadaşım da kimseye rezil olmayalım diye parkın karşısındaki evin köşesine götürdü. Ben de onlarla birlikte evin köşesine gittim, biraz oturduktan sonra ben kalkarken ....'ın saçmalığı devam ettiği için suça sürüklenen çocuk ....'ın kendisine gelmesi için yanaklarına hafif hafif vurdu. Daha sonra ben oradan ayrıldım, eve gittim, bu olaydan yaklaşık 10 gün sonra da polisler beni çağırdı karakola gidip ifade verdim. Yolda yürürken başım dönüyor diyordu, avuçlarını parmaklarını kütlüyordu ayrıca dans eder gibi idi. Polisler beni karakola çağırınca korktum heyecanlandım bu nedenle olayları hatırlayamadığım için poliste o şekilde ifade verdim, sonradan olayları öğrendim hatırladım bu nedenle size ne gördüysem onu anlattım. Öğrendim derken birisinden duyarak öğrendiğimi kast etmedim sonradan aklıma geldiğini belirtmek istedim." şeklinde beyanda bulunmuştur.
DELİLLER:
15/01/2017 tarihli kollukça tutulan yakalama üst arama ve muhafaza altına alma tutanağı,
Sanığın üzerinde ele geçen uyuşturucu maddelere ilişkin İzmir Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün İZM-KİM-17-00642 uzmanlık numaralı 18/01/2017 tarihli ekspertiz raporu,
İzmir Adli Tıp Kurumu Grup Başkanlığı'nın mağdure ....'e ait kan ve idrarında uyuşturucu madde bulunduğuna ilişkin 08/02/2017 tarihli uzmanlık raporu,
İlk derece mahkemesince alınan katılan ....'in beyanı,
İlk derece mahkemesince alınan tanıklar ...., ...., ....'ın beyanları,
SSÇ ....'ün savunması,
Dosya Ve Toplanan Delillerin Değerlendirilmesi, Kabul Ve Gerekçe:
15/01/2017 tarihinde güvenlik güçleri tarafından hazırlanan yakalama üst arama ve muhafaza altına alma tutanağına göre; saat 18.30 sıralarında .... Mahallesi .... Polis Lojmanları 39 Blok arkasında "hırsızlık" amaçlı şahısların bulunduğu anonsunun yapılması üzerine olay yerine gidildiğinde belirtilen adreste birinci kat balkon altında bulunan yerde iki kişinin görüldüğü, ne amaçla orada bulunduklarının sorulması üzerine "birbirleri ile arkadaş oldukları ve görüştüklerini" beyan ettikleri, yapılan kimlik tespiti sonucunda erkek şahsın suça sürüklenen çocuk ...., kız olan şahsın yaşı küçük mağdure .... olduğunun belirlendiği, suç kayıtları bulunan suça sürüklenen çocuk ....'ün kaba üst araması yapıldığında mont cebinde şeffaf poşet içinde yaklaşık 17,38 gram ve iki adet kağıda sarılı uyuşturucu madde, pantolonunun sağ çakmak cebinde poşete sarılı yarım hap, siyah bez bir cüzdan içinde kağıda sarılı bir içimlik uyuşturucu madde ele geçirilmesi üzerine gerekli yasal işlemler yapılmak üzere SSÇ ve mağdurenin Gaziemir polis karakoluna götürüldükleri, karakolda gerekli yasal işlemler yapılırken mağdurenin hareketlerinden ve durumundan rahatsızlandığı anlaşılarak, saat 19.30 sıralarında tedavi amaçlı ambulansı ile acil servise gönderildiği, saat 23.00 sıralarında taburcu olarak ailesi tarafından karakola getirilerek gerekli yasal işlemlerin başlatıldığı anlaşılmıştır.
SSÇ'nin üzerinde ele geçen yarısı kırılmış hapın "ecstasy" (amfetamin türevi MDMA), yeşil renkli bitki kırıntılarının da "esrar" (THC) olduğu, mağdure ....'ın kan ve idrarında yapılan incelemede "MDMA" kullandığı tespit edilmiştir.
SSÇ .... hakkında çocuğa karşı cinsel istismar suçu yönünden Dairemizce yapılan değerlendirmede;15/01/2017 tarihli olay tutanağı incelendiğinde, hırsızlık ihbarı üzerine .... Polis Lojmanları 39. Blok arkasında bulunan yere gidildiğinde birinci kat balkon altında SSÇ ve mağdurenin oturur vaziyette görüldükleri, görevli polis memurları sorduğunda mağdure .... ve SSÇ ....'ın "arkadaş olduklarını ve görüştüklerini" belirttikleri, mağdurenin beyanlarında belirttiği şekilde rızası dışında cinsel istismara uğramış olması halinde görevlilere bu şekilde beyanda bulunmasının hayatın olağan akışına uygun olmadığı, nitekim mağdurenin beyanında SSÇ ile önceden tanıştıklarını, arkadaş olduklarını belirttiği, SSÇ ....'ın beyanında da, mağdure ile olaydan 1 yıl önce Kipa Lunaparkında tanıştıklarını arkadaş olduklarını bildirdiği, tanık ....'in de beyanında SSÇ'nin kendisine mağdure ile sevgili olduklarını belirttiğini söylediği, SSÇ ile mağdurenin bulundukları yerin Gaziemir Polis Lojmanı bloklarında olduğu, bu durumun SSÇ ve mağdure tarafından önceden de bilindiği, sanığın cinsel istismar suçlamasını kabul etmediği, mağdurenin uyuşturucu madde kullandığının ortaya çıkmasından korktuğu için kendisine bu şekilde iftira edildiğini belirttiği, mağdure .... SSÇ'nin kendisine rızası dışında cinsel istismarda bulunurken tanık ....'in de gözcülük yaptığını belirtmesine karşın polis tutanaklarında üçüncü bir kişiden bahsedilmediği, yine mağdure .... beyanında başını birinci katın balkon duvarına çarpması ve aldığı uyuşturucu hapın etkisi ile kendisinden geçmesi üzerine SSÇ'nin dizlerine yatırdığını belirtmişse de, olay tutanağında mağdurenin baygın ve halsiz durumundan bahsedilmediği, karakola götürüldüğünde rahatsızlanması üzerine ambulans ile hastaneye sevk edildiğinin belirtilmesi karşısında, olay tutanağı, SSÇ savunması, tanık ....'in beyanı ile mağdure ....'ın anlatımları arasında çelişkiler bulunduğu, mevcut deliller karşısında, mağdurenin hayatın olağan akışına uygun olmayan beyanı dışında SSÇ'nin atılı suçu işlediğine ilişkin yeterli, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği anlaşıldığından İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 13/06/2017 tarih 2017/42 Esas, 2017/118 Karar sayılı suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına ilişkin mahkumiyet kararının kaldırılmasına, SSÇ ....'ün CMK'nın 223/2-e maddesi uyarınca atılı suçtan beraatine karar verilmiştir.
SSÇ .... hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapmak veya sağlamak suçu yönünden Dairemizce yapılan değerlendirmede;
Mağdure ....'ın Torbalı'da bulunan evinden olay günü arkadaşı tanık ....'ün evine geldiği, buradan birlikte ortak arkadaşları tanık ....'ın evine geçtikleri, tanık ....'nin beyanına göre mağdurenin evde müzik olmadığı halde dans ettiği, kahve içtiği halde ikinci kez kahve istediği, tanık ....'in beyanına göre, mağdureye uyuşturucu madde kullanıp kullanmadığını sorduğunda mağdurenin kendisine kullandığını belirttiği, ancak her iki tanığın da mağdurenin o gün evde yanlarında uyuşturucu madde kullanmadığını belirttikleri, mağdurenin de uyuşturucu kullanmadığını söylediği, telefonu ile aradığı SSÇ'ye "ne için aradığımı anladın mı" diye sorduğunu, SSÇ'nin kendisine "anladım hızlı mı olsun" dediğini, bu sırada tanık ....'ye baktığını, tanığın da kafası ile bu durumu onayladığının, telefonun hoparlörünün açık olduğunu, her iki tanığın da kendisini duyduğunu, tanık ....'ye uyuşturucu kullanıp kullanmadığını sorduğunu, ....'nin kullanmadığını ama denemek istediğini söyleyerek SSÇ ....'ı tanıdığını, ondan temin edebileceklerini belirtmesi üzerine daha önceden tanıdığı SSÇ ....'ı arayarak buluşmak istediğini söylediğini ve hep birlikte buluşmaya gittiklerini, tanık ....'in yolda ayrıldığını, tanık .... ile birlikte gittiklerini, okul bahçesinde SSÇ ....'a "başım ağrıyor" deyince kendisine başağrısını geçireceğini söyleyerek yarım hap verdiğini, yarısını da tanık ....'ye verdiğini, tanık .... ile SSÇ'nin de bir adet hap içtiklerini, sonra esrar sarıp içtiklerini belirttiği, tanık ....'nin beyanlarının tamamen farklı olduğu, tanık .... ile birlikte geri döndüklerini, SSÇ'nin mağdureye hap verdiğini görmediğini belirttiği, tanık ....'in de geri döndüklerini, hap alış verişi görmediğini bildirdiği, tanık ....'in beyanında olay günü arkadaşı SSÇ ile karşılaştıklarını, mağdure ve Tanık ....'nin geldiğini, okul bahçesinde mağdurenin bir hap çıkartıp yarısını kırıp ağzına attığını, diğer yarısını SSÇ'nin engel olarak elinden aldığını, tanık ....'nin ayrıldığını, mağdurenin yolda dengesiz hareketler yaptığını, SSÇ'nin de rezil olmayalım diyerek mağdureyi yolda bir binanın altına oturttuğunu, bir süre sonra yanlarından ayrıldığını belirttiği, tüm beyanların birbiri ile çelişkili olduğu, Mahkemece de bu çelişkilerin tam anlamı ile giderilemediği, ancak tanıklar ...., .... ve SSÇ ....'ın birbiri ile örtüşen tek beyanlarının mağdure ....'ın tanık ....'in evinde ve okul bahçesi çıkısında tutarsız davranışlar sergilemesi, dans eder gibi hareketler yapması olduğu, SSÇ'nin üzerinden çıkan yarım hapın MDMA içeren ekstacy olduğunun tespit edildiği, mağdurenin beyanına göre SSÇ'nin bir hapı kırıp yarısını kendisine yarısını tanık ....'ye verdiği, SSÇ'nin bu suçlamayı kabul etmediği, üzerinden çıkan yarım hapın mağdurenin kırıp içtiği hapın yarısı olduğunu, içmesini engellemek üzere ağzından aldığını belirttiği, tanık ....'in de beyanı ile bu durumu doğruladığı, tanıklar .... ve ....'in uyuşturucu hap alışverişi kısmını hiç görmediklerini beyan ettikleri, tüm anlatımlar birlikte değerlendirildiğinde; mağdure ....'ın kan ve idrarında tespit edilen MDMA içeren ekstacy hapı SSÇ ....'dan temin ettiğinin sabit olmadığı, mağdurenin başının ağrıdığını söyleyerek SSÇ'den aldığı yarım hapı uyuşturucu olduğunu bilmeden kullandığını, SSÇ'nin diğer yarısını da tanık ....'ye verdiği anlatımının diğer anlatımlar ile desteklenmediği, tanık ....'in evine geldiğinde mağdurenin uyuşturucu kullandığını kendisine söylediğini, tanık ....'nin mağdurenin tanık ....'in evine geldiğinde dans ederek değişik hareketler sergilediğini belirttikleri, bu nedenle mağdurenin SSÇ ile buluşmadan önce de uyuşturucu madde kullanma ihtimalinin bulunduğunun anlaşıldığı, sanığın savunmasında da baştan beri mağdureye uyuşturucu hap vermediğini bildirdiği, tanık ....'in de bu beyanı doğruladığı, SSÇ ....'ın mağdureye uyuşturucu madde temin ettiği yönünde şüpheden uzak ceza almasına yeterli, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği, SSÇ ....'ın uyuşturucu madde kullandığını belirttiği, üzerinde ele geçen kriminal rapora göre net 17,00 gram ağırlığındaki esrar ve 0,15 gram ağırlığındaki ecstacy hapın kişisel kullanım sınırları içinde kaldığı, SSÇ ....'ın eyleminin değişen suç vasfına göre TCK'nın 191/1. maddesinde düzenlenen kullanmak amacıyla uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak suçuna dönüştüğü kabul edilerek İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 13/06/2017 tarih, 2017/42 Esas, 2017/118 Karar sayılı suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına ilişkin mahkumiyet kararının kaldırılmasına, TCK'nın 191/1 maddesi uyarınca cezalandırılmasına, TCK'nın 191/8, CMK'nın 231/5 maddeleri uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve SSÇ hakkında 1 yıl süre ile tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda anlatıldığı üzere;
1-İzmir 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 13/06/2017 tarih 2017/42 Esas, 2017/118 Karar sayılı suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına ilişkin mahkumiyet kararının KALDIRILMASINA,
A-SSÇ .... hakkında çocuğa cinsel istismar suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de; suça sürüklenen çocuğun atılı suçu işlediğine dair; mahkumiyetini gerektirir, yeterli ve inandırıcı delil elde edilemediğinden SSÇ'nin CMK.223/2(e) maddesi gereğince BERAATİNE,
B-Her ne kadar suça sürüklenen çocuk .... hakkında 5237 sayılı TCK'nın 188/3 maddesinde düzenlenen uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapma veya sağlama suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de, SSÇ'ye isnat edilen suçun 5237 sayılı TCK'nın 191/1 maddesinde düzenlenen kullanmak amacıyla uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak suçu kapsamında kaldığı ve SSÇ'nin üzerine atılı suçu işlediği toplanan delillerle anlaşılmakla eylemine uyan 6545 sayılı yasanın 68. maddesi ile değişik 5237 sy.lı TCK.nın 191/1. mad.si gereğince suçun işleniş biçimi ve özelliği, suç konusunun önem ve değeri de nazara alınarak SSÇ'nin takdiren 2 Yıl Hapis Cezası İle Cezalandırılmasına,
SSÇ suç tarihinde 15- 8 yaş grubunda bulunduğundan hükmolunan cezasından TCK'nın 31/3 maddesi gereğince takdiren 1/3 oranında indirim yapılarak 1 Yıl 4 Ay Hapis Cezası İle Cezalandırılmasına
SSÇ'nin yargılama sürecindeki davranışları lehine takdiri indirim sebebi olarak kabul edildiğinden TCK.62/1 mad.si gereğince takdiren 1/6 oranında indirilerek SSÇ'nin 1 Yıl 1 Ay 10 Gün Hapis Cezası İle Cezalandırılmasına,
SSÇ'ye verilen cezadan başkaca artırım ve indirim yapılmasına takdiren yer olmadığına,
SSÇ hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapmak suçundan cezalandırılması talebi ile kamu davası açılmışsa da, yargılama aşamasında SSÇ'nin eyleminin kullanmak amacıyla uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak suçu kapsamına girdiği anlaşılmakla TCK 191/8, CMK 231/5 maddeleri gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına,
Hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen SSÇ'nin CMK 231/8 maddesi gereğince 3 yıl süre ile Denetim süresine tabi tutulmasına, SSÇ hakkında bu süre içerisinde takdiren 1 Yıl Süre İle Tedavi Ve Denetimli Serbestlik Tedbiri Uygulanmasına,
SSÇ'nin denetim süresi içerisinde kasten TCK 191/4-b,c maddesinde düzenlenen suçları işlemediği veya denetimli serbestlik tedbirine ilişkin yükümlülüklere uygun davranıldığı takdirde açıklanması geri bırakılan hükmün ortadan kaldırılmasına ve SSÇ hakkındaki davanın düşürülmesine,
Denetim süresi içerisinde kasten TCK 191/4-b,c maddesinde düzenlenen suçları işlediği ya da denetimli serbestlik tedbirine ilişkin yükümlülüklere aykırı davranması halinde hükmün açıklanacağının SSÇ'ye ihtarına,(ihtar edildi)
SSÇ'ye isnat edilen suç vasfının değişmesi, tutuklulukta geçirdiği süre gözönüne alınarak TAHLİYESİNE,
Başka suçtan tutuklu veya hükümlü değil ise serbest bırakılması için Cumhuriyet Başsavcılığına müzekkere yazılmasına,
TCK 63. maddesi uyarınca SSÇ'nin tutuklu kaldığı ve gözetimde geçirdiği günlerin cezasından MAHSUBUNA,
İzmir C. Başsavcılığı Adli Emanetinin 2017/1419 sırasında kayıtlı uyuşturucu maddenin TCK 54/1-4 maddesi uyarınca MÜSADERESİNE,
İlk derece mahkemesince yapılan yargılama giderleri olan 91,20 TL'nin SSÇ'den tahsili ile hazine adına irat kaydına,
İstinaf incelemesi aşamasında yapılan yargılama masrafının aleyhe istinaf başvurusu bulunmadığından hazine üzerinde bırakılmasına,
Dair, Katılan mağdur vekili, SSÇ ve SSÇ müdafiinin yüzüne karşı, katılan Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı vekilinin yokluğunda, Cumhuriyet Savcısı ....'ın katılımı ile mütalaaya kısmen uygun, SSÇ hakkında değişen suç vasfına göre kullanmak amacı uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek veya bulundurmak ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanmak suçundan verilen hüküm yönünden SSÇ ve müdafi için tefhim tarihinden itibaren 7 günlük süre içerisinde Dairemize verilecek dilekçe veya tutanağa geçirilmek üzere zabıt kâtibine beyanda bulunmak veyahut da bir başka İlk Derece Ceza Mahkemesi veya Bölge Adliye Mahkemesi Ceza Dairesi aracılığıyla dilekçe gönderilmek suretiyle İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 4. Ceza Dairesi'ne İTİRAZ başvuru yolu açık olmak üzere, SSÇ hakkında çocuğa cinsel istismar suçundan verilen hüküm yönünden SSÇ ve müdafii ile katılan mağdur vekili için tefhim tarihinden, katılan Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı vekili için tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde Dairemize verilecek dilekçe veya tutanağa geçirilmek üzere zabıt kâtibine beyanda bulunmak veyahut da bir başka İlk Derece Ceza Mahkemesi veya Bölge Adliye Mahkemesi Ceza Dairesi aracılığıyla dilekçe gönderilmek suretiyle, Yargıtay ilgili Ceza Dairesi tarafından incelenmek üzere TEMYİZ yolu açık olmak üzere oybirliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 08.05.2018 (¤¤)