(5271 S. K. m. 289) (5237 S. K. m. 168, 289)
Yerel Mahkemece verilen hükümlere karşı istinaf yoluna başvurulmakla, başvurunun ve kararın niteliği ile suç tarihine ve istinaf başvurusunda bulunan suça sürüklenen çocuklar müdafiilerinin istinaf dilekçesi içeriğine göre dosya görüşüldü:
İstinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
Suça sürüklenen çocuklardan N. D. hakkında mağdure H. A.'a karşı yağmaya kalkışmak suçundan mükerrir olacak şekilde ikinci kez beraat kararı verilmiş ise de bu durum istinaf talebine konu olmadığından dikkate alınmamıştır.
Suça sürüklenen çocuklardan N. D. hakkında mağdure V. Y.'a karşı bu konuda kamu davası açılmadığı halde kasten basit yaralama suçundan şikayet yokluğundan düşme kararı verilmiş ise de bu durum da istinaf talebine konu olmadığından dikkate alınmamıştır.
Suça sürüklenen çocuklar hakkında yapılan yargılamada 25/01/2016 tarihli duruşmanın kapalı yapılması yerine açık olarak gerçekleştirilmesi, telafisi mümkün görülmediğinden eleştiri konusu yapılmakla yetinilmiştir.
Ancak;
1-Suça sürüklenen çocuklardan N. D. hakkında mağdure Z. Y.'a karşı kamu davası açılmadığı halde yargılama yapılarak yağma suçundan 3 kez olmak üzere 2 yıl 9 ay 10 gün hapis cezasına; yine suça sürüklenen H. Y. hakkında mağdure Z. Y.'a karşı kamu davası açılmadığı halde yargılama yapılarak yağma suçundan 3 kez olmak üzere 2 yıl 1 ay hapis cezasına mahkumiyet kararı verildiği, adı geçen suça sürüklenen çocuklar yönünden mağdure Z. Y.'a karşı birleşen dosya ya da ek iddianame tanzimi olmaksızın verilen mahkumiyet kararların bu yönden yasal dayanak ve gerekçeden yoksun bulunması suretiyle CMK'nun 289/1-g maddesine muhalefet edilerek fazla ceza tayini yoluna gidilmesi,
2-İddiaya konu olan yağma eylemlerine ilişkin haksız mal edinmeye konu olan para miktarlarının 1-10 TL gibi çok küçük miktarlarda olması göz önüne alındığında kovuşturma sırasında gerek suça sürüklenen çocuklar ve gerekse mağdurlara yönelik olarak, yağmaya konu olan paraların iade edilip edilmediği yönünde hiçbir beyan alınmaksızın, koşulları oluşmadığından bahisle TCK'nun 168/3 maddesinin uygulanmaması yoluna gidilerek savunma hakkı yönünden CMK'nun 289/1-h maddesine muhalefet edilmesi,
3-Yargıtay 23. Ceza Dairesinin 23.06.2016 tarih ve 2015/8631 Esas, 2016/8150 Karar sayılı ve başka benzer kararlarda belirtilmesine rağmen, 15-18 yaş grubunda yer alan suça sürüklenen çocuklar İ. S. A., N. D. ve N. A. hakkında 5395 sayılı Kanunun 35/1. maddesine göre sosyal inceleme raporu aldırılmadan veya aynı kanunun 3. fıkrasına göre bu yönde inceleme yaptırmamanın gerekçesi kararda gösterilmeden hüküm kurularak CMK'nun 289/1-h maddesine aykırı davranılarak adı geçen suça sürüklenen çocukların savunma hakkı kısıtlandığı,
4-Yargıtay 12 Ceza Dairesinin 09/12/2014 tarih ve 2014/10979 Esas, 2014/25095 Karar sayılı ve başka benzer kararlarda belirtilmesine rağmen, Suç tarihinde 12-15 yaş gurubunda bulunan suça sürüklenen çocuk H. Y.'ın 5395 Sayılı Çocuk Koruma Kanunun 35. maddesi ile Çocuk Koruma Kanunun Uygulanmasına ilişkin Usul ve Esaslar Hakkında Yönetmeliğin 20/2. maddesine göre zorunlu bulunmasına rağmen sosyal inceleme raporu aldırılmadan suça sürüklenen çocuk hakkında mahkumiyet hükmü kurularak CMK'nun 289/1-h maddesine aykırı davranılarak suça sürüklenen çocuğun savunma hakkı kısıtlandığı,
Kabule göre de;
Mağdurlardan K. P. ile baro tarafından atanan yasal vekilin 17/04/2016 tarihli duruşmada suça sürüklenen çocuklardan İ. S. A. ve N. A. hakkında şikayetçi olup katılma talebinde bulunduğu halde, bu konuda olumlu veya olumsuz herhangi bir karar verilmemesi,
Hukuka aykırı ve istinaf başvurusunda bulunan suça sürüklenen çocuklar müdafiilerinin istinaf nedenleri bu yönlerden yerinde görülerek CMK'nın 289/1-g-h, 280/1-b maddeleri uyarınca başkaca yönleri incelenmeksizin HÜKMÜN BOZULMASINA,
Dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan ilk derece mahkemesine GÖNDERİLMESİNE,
Kesin olmak üzere 08.03.2017 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)