(5237 S. K. m. 31, 142, 143) (5271 S. K. m. 230, 280, 284, 289)
Yerel Mahkemece verilen hükümlere karşı istinaf yoluna başvuran suça sürüklenen çocuk müdafii istinaf talepli dilekçesinde; eylemin olay tarihinde 13 yaşında olan suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirilmesinin yaşı ve suçun işlendiği iddia edilen ortam dikkate alındığında maddi gerçekliğe uygun olmadığını, zincirle kilitli motosikletin zincirinin kırılması ve kontak anahtarı olmadan motorun çalıştırılarak harekete geçirilmesinin olanak dahilinde görülmediğini, başkaca delil olmadan sadece mağdur beyanı ile cezaya hükmedilmesinin anayasaya ve modern ceza ilkelerine aykırı olduğunu, olayın işlendiği saat ve tarih dikkate alındığında gece vakti olmayan zaman diliminde gerçekleştiğini belirterek kararın bozulmasını talep ettiği anlaşılmış olmakla;
Başvurunun ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:
İstinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
İddianamede istinaf dışı diğer SSÇ ile birlikte suça sürüklenen çocuk M. Ş.’in de işledikleri iddia edilen suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneklerinin yeterince geliştiğinin bildirildiğine dair doktor raporu alındığı belirtilmesine rağmen SSÇ M.'e ait bahsi geçen raporun dosyada bulunmadığı, yine 5395 Sayılı Yasanın 35 maddesi uyarınca olay tarihinde henüz 15 yaşını ikmal etmemiş bulunan suça sürüklenen çocukla ilgili sosyal inceleme raporunun alınması zorunlu olduğu halde bu rapora da rastlanmadığı, eylemin gece işlendiği kabul edilerek TCK 143. Maddesi uygulanmış ise de, müştekinin soruşturma aşamasında alınan beyanında motoru 19:00'da kilitlediğini, 19:30'da kilitlemiş olduğu yere geldiğinde yerinde olmadığını beyan etmesi nedeniyle 21/10/2011 tarihinde güneşin 17:20'de battığı, yaz saati uygulamasının 31/10/2011 tarihinde sona erdiği, belirtilen saatin yaz saati uygulaması nedeniyle 1 saat ilave edildiğinde güneşin 18:20'de battığı ve gecenin de 19.20'de başladığının kabulü gerektiğine göre suçun işlendiği saatle ilgili herhangi bir görgü tanığı veya kamera kaydı ele geçmediği göz önüne alındığında geceden sayılan vakitte işlendiğine dair gerekçenin ortaya konulması gerektiği, bu nedenlerle;
Hükmün CMK 230 maddesi uyarınca gerekçeyi içermemesi ve SSÇ ile ilgili olarak dosyada bulunması gereken sosyal inceleme raporu ve suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğinin geliştiğine dair sözü edilen raporun alınmaması suretiyle; savunma hakkının sınırlandırılmış olması,
Hukuka aykırı ve istinaf başvurusunda bulunan suça sürüklenen çocuk müdafiinin istinaf nedenleri yerinde görülmekle CMK'nın 289/1-g,h maddeleri uyarınca HÜKMÜN BOZULMASINA, dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan ilk derece mahkemesine GÖNDERİLMESİNE, CMK 280/1-b, 284. maddeleri uyarınca kesin olmak üzere 14.04.2017 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)