BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL II ZR 100/13 Verkündet am: 3. Juni 2014 Vondrasek J ustiz angestellte als Urkund sbeamt in der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja HGB § 130a Abs. 3 aF Die erfolgreiche Anfechtung der von einem debitorischen Konto geleisteten Zahlu n- gen an Gläubiger der Schuldnerin durch den Insolvenzverwalter i st bei einer Haftung des organschaftlichen Vertreters für Zahlungen auf das debitorische Konto nicht a n- spruchsmindernd zu berücksichtigen. BGH, Urteil vom 3. Juni 2014 - II ZR 100/13 - OLG Köln LG Köln - 2 - Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs ha t auf die mündliche Verhandlung vom 3. Juni 2014 durch den Vorsitzende n Richter Prof. Dr. Bergmann und die Richterin Caliebe sowie die Richter Dr. Drescher, Born und Sunder für Recht erkannt: Die Revision des Beklagten gegen das Urteil des 18. Zivilsenat s des Oberlandesgerichts Köln vom 31. Januar 2013 wird auf seine Kosten zurückgewiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Der Kläger ist Insolvenzverwalter im Verfahren über das Vermögen der J . R . GmbH & Co. KG (im Folgenden : Schuldnerin), das auf den Eigenantrag der Schuldnerin vom 12. Oktober 2006 am 23. Februar 2007 eröffnet wurde. Der Beklagte war neben seinem Onkel K . J . R . einzelvertretungsberechtigter und von den Beschränkungen des § 181 BGB bef reiter Geschäftsführer der Komplementärin, außerdem Ko m- manditist. 1 - 3 - Auf dem Geschäftskonto der Schuldnerin bei der Kreissparkasse K . gingen zwischen dem 2. Juni und dem 17. November 2006 Zahlungen in Höhe Von dem Konto gingen auch Zahlungen ab, von denen der Kläger erfolgreich 123.976 Die Schuldnerin hatte ein weiteres Konto bei der Kreissparkasse K . , . war für ihre Forderungen durch Grundschulden auf Grundstücken der Schuldnerin in Höhe von 1,7 der beiden Geschäftsführer bis zu 2,3 Mio . Nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens wurden die Grundstücke zugunsten der Kreissparkasse K . verwertet. Berei ts zum 31. Dezember 2004 wies die Handelsbilanz einen Fehlb e- ist der Ansicht, die Schuldnerin sei spätestens z um 1. Juni 2006 zahlungsunf ä- hig gewesen, weil über 10% der zur Insolvenztabelle angemeldeten und unb e- strittenen Forderungen bereits am 1. Juni 2006 fällig gewesen seien. Außerdem sei sie überschuldet gewesen, wie sich schon aus der Bilanz zum 31. Deze m- ber 2004 ergebe. Der Beklagte schulde daher Ersatz für die Zahlungen auf das Konto bei der Kreissparkasse K . . Außerdem habe er als Sicherungsgeber von der Rückführung des Sollsaldos bei der Kreissparkasse K . profitiert und sei von seiner Bürgschaft durc h die Verwertung der Grundstücke in Höhe von 2 3 4 - 4 - Der Kläger hat mit einer Klage die Verurteilung des Beklagten zur Za h- der Zwangsvollstreckung aus dem Kosten festsetzungsbeschluss eines Arres t- n- spruch insoweit aufgerechnet hat. Die Klagen hatten jeweils Erfolg. Die Ber u- fungen des Beklagten hat das Berufungsgericht nach der Verbindung der be i- den Verfahren zurückgewiesen. Dagegen richtet sich die vom Berufungsgericht zugelassene Revision des Beklagten. Entscheidungsgründe: Die Revision hat keinen Erfolg. I. Das Berufungsgericht hat - soweit für die Revision noch von Bede u- tung - ausgeführt, d er Beklagte schulde nach § 130a Abs. 3 Satz 1, § 177a HGB in der bis zum 31. Oktober 2008 geltenden Fassung (aF) bzw. aus § 172a Satz 1 HGB aF i.V.m . t- raum vom 2. Juni 2006 bis zum 17. November 2006 seien ohne Berücksicht i- durchgängig debitorisch geführten Konto der seit 1. Juni 2006 zahl ungsunfäh i- gen Schuldnerin bei der Kreissparkasse K . eingegangen, die Zahlungen im Sinn des § 130a Abs. 2 HGB aF nach der Rechtsprechung des Bundesg e- richtshofs gleich stünden (BGH, Urteil vom 26. März 2007 - II ZR 310/05, ZIP 2007, 1006). Der Anspruch se i nicht um solche Beträge zu kürzen, die zu einem späteren Zeitpunkt aufgrund von Anfechtungen des Klägers zur Masse zurüc k- gelangt seien. Denke man die bei § 130a Abs. 3 Satz 1 HGB aF anspruchsb e- gründende Pflichtwidrigkeit des Beklagten weg, so stünde der Masse der ei n- gegangene Betrag auf einem kreditorisch zu führenden Konto bei einem and e- 5 6 7 - 5 - ren Geldinstitut als Vermögensposten zur Verfügung. Diesen Zustand habe der Beklagte durch Erstattung an die Masse wieder herzustellen. Ob das Institut, das das debitoris che Konto geführt habe, wegen des haftungsbegründenden Geldeinganges weitere Belastungen dieses Kontos erst ermöglicht habe, könne für die Frage der Erstattungspflicht keine Rolle spielen. Während Eingänge bei debitorischem Kontostand ohne korrespondierend e Auszahlungen immer ha f- tungsbegründend wären, käme es bei Eingängen bei debitorischem Kont o- stand, denen zeitnah Abflüsse vom Konto gegenüber stünden, für die Frage der Erstattungspflicht zum einen darauf an, ob durch die Auszahlung Anfechtung s- tatbestände erfüllt würden, und/oder darauf an, ob die Auszahlungen ohne Ei n- zahlungen vom geduldeten Überziehungsrahmen noch gedeckt gewesen w ä- ren. Dadurch trete auch keine Doppelbegünstigung und keine Bereicherung der Masse ein. Der Erstattungsanspruch des § 130a Abs . 3 Satz 1 HGB aF beseit i- ge die Folgen aus dem Verstoß gegen die Pflicht aus § 130a Abs. 2 Satz 1 HGB aF, während eine Anfechtung auf die Rückabwicklung verbotswidriger Rechtshandlungen abziele. Die jeweils zugrunde liegenden Vorgänge seien, wenn es bei § 130a HGB aF um eine Einzahlung auf ein debitorisches Konto gehe, nicht identisch und bewirkten jeder für sich eine eigenständige und nicht erlaubte Masseverkürzung. Die Masseverkürzungen seien deshalb jede für sich auszugleichen, eine Saldierung komme nich t in Betracht. Der Beklagte hafte außerdem als Kommanditist nach § 172a Satz 1 HGB aF wegen der gutgeschriebenen Beträge. Seine Bürgschaft habe auch den auf dem Geschäftskonto gewährten Dispositionskredit besichert. Der Kredit sei ab dem 1. Juni 2006 de n Regelungen über eigenkapitalersetzende Darlehen Dri t- ter unterfallen. Da die Zahlungen den Dispositionskredit zurückgeführt hätten, seien sie vom Beklagten als Bürgen zu erstatten. Im Rahmen von § 32b GmbHG aF seien die Anfechtungserlöse nicht anspruchsmi ndernd zu berüc k- sichtigen. Die haftungsbegründende Rückführung eines eigenkapitalersetzend 8 - 6 - besicherten Drittkredits stehe mit anfechtbaren Auszahlungen von diesem Ko n- to in keinem rechtlichen oder tatsächlichen Zusammenhang. Hinsichtlich der Rückbuchungen i i- nen Erfolg, weil diese masseneutral seien. der Rückzahlung eines Teils der Verbindlichkeiten der Schuldnerin bei der Kreissparka sse K . aus dem Erlös der Verwertung des Grundstücks W . t- sprechungsregeln zur Haftung bei stammkapitalersetzenden Gesellschafterlei s- tungen begründet, weil der Beklagte durch die Verwertung von seiner Bür g- Verwertung des Grundstücks S . l- de der Beklagte ebenfalls wegen der Befreiung von der Bürgschaft nach §§ 172a Satz 1 HGB aF, § 32b GmbHG aF und den Rechtsprechungsregeln zu §§ 30, 31 GmbHG aF. Die Vollstreckungsgegenklage habe Erfolg, weil der im Kostenfestsetzungsbeschluss titulierte Anspruch durch die Aufrechnung mit einer weiteren Teilforderung aus der Verwertung des Grundstücks S . strasse aus denselben Gründen erloschen sei. II. Die Revision ist nur beschränkt auf den Hauptantrag und insoweit nur auf die Minderung des Anspruchs durch Anfechtungserlöse zugelassen. Zwar enthält die Entscheidungsfor mel des Berufungsurteils keinen Zusatz, der die dort ausgesprochene Zulassung der Revision einschränkt. Die Beschränkung der Rechtsmittelzulassung kann sich aber auch aus den Entscheidungsgründen ergeben. Es entspricht der ständigen Rechtsprechung des Bund esgerichtshofs, dass der Tenor im Licht der Entscheidungsgründe auszulegen und deshalb von einer beschränkten Revisionszulassung auszugehen ist, wenn sich dies aus den Gründen der Beschränkung klar ergibt. Das ist regelmäßig dann anzune h- 9 10 - 7 - men, wenn sich die vom Berufungsgericht als zulassungsrelevant angesehene Frage nur für einen eindeutig abgrenzbaren selbständigen Teil des Streitstoffs stellt, auf den auch die Parteien die Revision beschränken könnten (vgl. BGH, Urteil vom 17. Dezember 2013 - VI ZR 211/12, VersR 2014, 381 Rn. 60 m.w.N.; Urteil vom 13. November 2012 - XI ZR 334/11, ZIP 2013, 62 Rn. 9; Urteil vom 27. September 2011 - II ZR 221/09, ZIP 2011, 2491 Rn. 18). Das ist hier der Fall. Das Berufungsgericht hat die Revision zugelassen, soweit es um im Rahmen einer Haftung wegen Zahlungseingängen auf ein debitorisch g e- führtes Konto anspruchsmindernd zu berücksichtigen sind. Damit wollte das Berufungsgericht schon nach dem Wortlaut der Begr ündung seiner Zula s- sungsentscheidung die Zulassung auf die anspruchsmindernde Berücksicht i- gung der Anfechtungserlöse beschränken. Die Auslegung ergibt nichts anderes. Bezieht sich die Rechtsfrage, zu deren Klärung das Berufungsgericht die Rev i- sion zugelass en hat, auf einen abtrennbaren Teil des Streitstoffs, ist die Zula s- sungsentscheidung regelmäßig so auszulegen, dass das Berufungsgericht die Revision lediglich beschränkt auf diesen Teil des Streit stoffs zugelassen hat (BGH, Urteil vom 27. September 2011 - II ZR 221/09, ZIP 2011, 2491 Rn. 18; Beschluss vom 7. Dezember 2009 - II ZR 63/08, ZIP 2010, 879 Rn. 4) . Eine Beschränkung auf eine Minderung des Anspruchs durch Anfec h- tungserlöse ist möglich, weil es sich um einen abtrennbaren Teil des Streit stoffs ha ndelt. Eine Beschränkung setzt voraus, dass sich die Zulassung auf einen tatsächlich oder rechtlich selbständigen Teil des Streitstoffs bezieht, der G e- genstand eines Teilurteils oder eines eingeschränkt eingelegten Rechtsmittels sein kann (BGH, Beschluss v om 16. Januar 2014 - XII ZB 377/12, juris Rn. 12; Urteil vom 27. September 2011 - II ZR 221/09, ZIP 2011, 2491 Rn. 18; Urteil vom 13. November 2012 - XI ZR 334/11, ZIP 2013, 62 Rn. 9 m.w.N.). Zwar 11 12 - 8 - handelt es sich nicht um einen Gegenanspruch, auf den die Z ulassung ohne weiteres beschränkt werden kann (BGH, Urteil vom 16. September 2009 - VIII ZR 243/08, BGHZ 182, 241 Rn. 11 Nutzungsentschädigung nach Rücktritt vom Kaufvertrag), sondern einen - einem Gegenanspruch ähnlichen - Abzug s- posten. Dieser betrifft ab er nicht einen unselbständigen, nicht abtrennbaren Teil bei der Ermittlung der Höhe des Anspruchs, auf den die Z u lassung der Revision nicht beschränkt werden könnte (vgl. BGH, Urteil vom 8. März 2006 - IV ZR 263/04, WM 2006, 1595 Rn. 16), sondern einen Rec hnungsposten bei der B e- stimmung der Höhe des Anspruchs. Ein Rechnungsposten kann ein selbständ i- ger, abtrennbarer Teil des Streit stoffs sein, wenn er ziffernmäßig oder sonstwie bestimmt und individualisiert ist und die Entscheidung über diesen Teil una b- häng ig vom Ausgang des Streits über den Rest ist, weil die Partei ihre Revision insoweit beschränken könnte (vgl. BGH, Urteil vom 20. März 2012 - XI ZR 340/10, juris Rn. 10 zur Anrechnung von Steuervorteilen; Urteil vom 21. Februar 1992 - V ZR 253/90, NJW 1992 n- vom 20. März 2012 - XI ZR 340/10, juris Rn. 10 zur Anrechnung von Steuervo r- teilen). Der Abzug von Anfechtungserlösen und seine Höhe sind hinreichend bestimmt und individualisiert; die Entscheidung darüber ist von der Entsche i- dung über den Rest unabhängig. III. Soweit die Revision danach zulässig ist, ist sie nicht begründet. Au f- grund der Beschränkung der Revision ist der revisionsrecht lichen Nachprüfung zugrunde zu legen, dass dem Kläger wegen der Zahlungseingänge auf dem debitorischen Konto der Schuldnerin nach § 130a Abs. 3 Satz 1, § 177a HGB in der bis zum 31. Oktober 2008 geltenden Fassung (aF) bzw. aus § 172a Satz 1 HGB aF i . V . m . gegen den Beklagten zustehen und nachfolgende Zahlungen von diesem Konto den Anspruch nicht mindern. 13 - 9 - 1. Die erfolgreiche Anfechtung der von dem debitorischen Konto geleist e- ten Zahlungen an Gläubi ger der Schuldnerin ist bei einer Haftung für Zahlungen auf das debitorische Konto nicht anspruchsmindernd zu berücksichtigen. Zwar kommt die erfolgreiche Ausübung des Anfechtungsrechts dem nach § 130a Abs. 3 Satz 1 HGB aF haftenden organschaftlichen Vertr eter zugute, wenn die haftungsbegründende masseschmälernde Leistung, etwa eine Zahlung an e i- nen Gläubiger der Schuldnerin, dadurch ausgeglichen wird (vgl. BGH, Urteil vom 18. Dezember 1995 - II ZR 277/94, BGHZ 131, 325, 327). Es würde zu einer ungerechtfer tigten Bereicherung der Insolvenzmasse führen, wenn sie neben der Rückgewähr der anfechtbar weggegebenen Vermögenswerte z u- sät z lich Ersatz für deren Weggabe von dem dafür verantwortlichen Geschäft s- führer erhielte. Die in der Zahlung liegende Schmälerung der Masse ist rüc k- gängig gemacht, wenn die Masse durch die erfolgreiche Anfechtung wieder aufgefüllt ist. Der Zweck der in § 130a Abs. 3 Satz 1 HGB aF angeordneten Haftung des organschaftlichen Vertreters für Zahlungen nach Insolvenzreife, eine Masseschmäleru ng im Interesse einer gleichmäßigen Befriedigung aller Gläubiger im Insolvenzverfahren zu verhindern und nicht einzelne Gläubiger zu bevorzugen, ist auch erreicht, wenn die Leistung an den zunächst bevorzugten Gläubiger erfolgreich angefochten ist. Die erfolgreiche Anfechtung der Zahlungen an Gläubiger von dem deb i- torischen Konto betrifft hier aber keine masseschmälernden Zahlungen, für die der Beklagte nach § 130a Abs. 3 Satz 1 HGB aF haftet. Der Beklagte haftet nach den im Revisionsverfahren zugrunde z u legenden Feststellungen des B e- rufungsgerichts nicht wegen der Zahlungen von dem debitorischen Konto, so n- dern wegen der Zahlungseingänge auf dem debitorischen Konto. Nach der Rechtsprechung des Senats liegt bei Zahlungen von einem debitorischen Konto kein e masseschmälernde Leistung vor, wenn die Bank über keine freien G e- sellschaftssicherheiten verfügt (vgl. BGH, Urteil vom 25. Januar 2011 14 15 - 10 - - II ZR 196/09, ZIP 2011, 422 Rn. 26; Urteil vom 16. März 2009 - II ZR 32/08, ZIP 2009, 956 Rn. 12; Urteil vom 26. März 2007 - II ZR 310/05, ZIP 2007, 1006 Rn. 8; Urteil vom 29. November 1999 - II ZR 273/98, BGHZ 143, 184, 187 f.). Wenn aus einem debitorisch g e führten Bankkonto eine Gesellschaftsschuld beglichen wird, wird lediglich der befriedigte Gläubiger durch die Bank als Glä u- bigerin ersetzt, ohne dass die Insolvenzmasse geschmälert würde und die gleichmäßige Verteilung der Masse unter den übrigen Gläubigern beeinträchtigt wäre (zum Anspruch der Bank auf Ersatz ihres dadurch bewirkten Individua l- schadens bei schuldhafte r Insolven z verschleppung BGH, Urteil vom 5. Februar 2007 - II ZR 2 3 4/05, BGHZ 171, 46 Rn. 13 f.) . Wenn die Masse bei der Za h- lung aus dem debitorischen Konto nicht geschmälert wird, wird durch die erfol g- reiche Anfechtung einer solchen Zahlung gegenüber dem Gläubiger auch ke i- ne, die Haftung des organschaftlichen Vertreters begründende Masseschmäl e- rung rückgängig gemacht. Die erfolgreiche Anfechtung der Zahlungen aus dem debitorischen Konto durch den Kläger hat aus diesem Grund keinen unmittelb a- ren Zusammenhang mit den Zahlungen, für die der Beklagte haftet. Der Beklagte haftet nach den im Revisionsverfahren zugrunde zu lege n- den Feststellungen des Berufungsgerichts vielmehr für die Zahlungen auf das debitorische Konto. Mit der Zahlung auf ein debitorisches Konto liegt eine ma s- seschmälernde Leistung an die kontoführende Bank vor, weil der Debet ve r- mindert wird (BGH, Urteil vom 26. März 2007 - II ZR 310/05, ZIP 2007, 1006 Rn. 12; Urteil vom 29. November 1999 - II ZR 273/98, BGHZ 143, 184, 187 f.) . Der organschaftliche Vertreter muss, wenn er schon seiner Insolvenzantrag s- pflicht nicht rechtzeitig nachkommt, aufgrund seiner Masseerhaltungspflicht d a- für sorgen, dass entsprechende Zahlungen als Äquivalent für dadurch erfüllte Gesellschaftsforderungen der Masse zugute kommen und nicht nur zu einer Verringerung der Verbindlichkeiten der Gesellschaft gegenüber der Bank sowie entgegen § 130 a Abs. 2 HGB aF zur bevorzugten Befriedigung der Bank fü h- 16 - 11 - ren. Dem organschaftlichen Vertreter kommt es in diesem Fall zugute, wenn die Gutschrift bzw. die Verrechnung mit dem Debet gegenüber der kontoführenden Bank später erfolgreich angefochten wird, weil damit die masseschmälernde Leistung an die Bank rückgängig gemacht wird. Eine solche Anfechtung ist hier aber nicht vorgetragen, nur eine Anfechtung der später von dem Konto geleist e- ten Zahlungen gegenüber den damit befriedigten Gläubigern. Der Kläger erhält damit die masseschmälernde Leistung entgegen der Auffassung der Revision auch nicht doppelt, einmal vom organs chaftlichen Ve r- treter und ein zweites Mal vom Gläubiger, dem gegenüber erfolgreich angefoc h- ten wurde. Wenn mit der Zahlung auf das debitorische Konto zugleich ermö g- licht wird, andere Gläubiger mit den Mitteln dieses debitorischen Kontos zu b e- friedigen, änd ert das nichts daran, dass die auf das debitorische Konto gelangte Zahlung am Ende in der Masse fehlt (vgl. BGH, Urteil vom 29. November 1999 - II ZR 273/98, BGHZ 143, 184, 187 f.). Wenn die Befriedigung anderer Gläub i- ger erfolgreich angefochten wird, wird daher nur der spätere Mittelabfluss an diese Gläubiger zugunsten einer Gleichbehandlung aller Gläubiger wettg e- macht, nicht aber die bereits durch die Zahlung auf das debitorische Konto und Verrechnung mit dem Debet erfolgte masseschmälernde Leistung ausge gl i- chen. 2. Soweit der Beklagte die auf das debitorische Konto der Schuldnerin geflossenen Zahlungen auch zu erstatten hat, weil die von ihm übernommene Bürgschaft für den Kontokorrentkredit der Schuldnerin eigenkapitalersetzenden Charakter i.S. von § 1 72 a HGB i.V.m. § 32 a, b GmbHG aF hatte und er durch die von der Bank verrechneten Kontozuflüsse von seiner Bürgenhaftung in en t- sprechender Höhe auf Kosten des Gesellschaftsvermögens entlastet wurde (vgl. BGH, Urteil vom 26. März 2007 - II ZR 310/05, ZIP 2007, 1006 Rn. 13 m.w.N.; Urteil vom 14. März 2005 - II ZR 129/03, ZIP 2005, 659, 660), gilt nichts 17 18 - 12 - anderes. Der Rückzahlungsanspruch gegen den Beklagten ist mit der Verrec h- nung mit dem Debet entstanden und wird durch nachfolgende Zahlungen an Gläubiger au s dem debitorischen Konto nicht berührt, so dass deren Rückfü h- rung durch eine erfolgreiche Ausübung des Anfechtungsrechts keine Auswi r- kung auf den Anspruch gegen ihn hat. Bergmann Caliebe Drescher Born Sunder Vorinstanzen: LG Köln, Entscheidung vom 15.12.11 - 22 O 264/11 - OLG Köln, Entscheidung vom 31.01.13 - 18 U 5/12 -
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