ECLI:D E:BGH:2017:091117UIZR164.16.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL I ZR 164/16 Verkündet am: 9. November 2017 Führinger Justizangestellte als Urkundsbeamt in der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja Parfummarken VO (EG) Nr. 207/ 2009 Art. 97 Abs. 5 a) Bei der Bestimmung des für die internationale Zuständigkeit nach Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 maßgeblichen schadensbegründenden Ereignisses in Fällen, in denen demselben Beklagten in verschiedenen Mitgliedstaaten b ega n- gene Verletzungshandlungen in Form der "Benutzung" im Sinne von Art. 9 Abs. 1 der Verordnung Nr. 207/2009 vorgeworfen werden, ist nicht auf jede einzelne Ve r- letzungshandlung abzustellen, sondern es ist eine Gesamtwürdigung seines Verha l- tens vorzunehmen , um den Ort zu bestimmen, an dem die ursprüngliche Verle t- zungshandlung, auf die das vorgeworfene Verhalten zurückgeht, begangen worden ist oder droht. b) Bietet ein Wirtschaftsteilnehmer auf seiner Internetseite, die sich an Abnehmer in anderen Mitgliedst aaten richtet, unter Verletzung der Rechte aus einer Unionsmarke Waren zum Kauf an, die auf dem Bildschirm betrachtet und über die Internetseite bestellt werden können, ist der Ort des für die internationale Zuständigkeit maßge b- lichen schadensbegründenden Ereignisses im Sinne von Art. 97 Abs. 5 der Veror d- nung (EG) Nr. 207/2009 der Ort, an dem der Prozess der Veröffentlichung des A n- gebots durch den Wirtschaftsteilnehmer auf seiner Internetseite in Gang gesetzt worden ist, und nicht der Ort, an dem die Intern etseite abgerufen werden kann. Kommt der Kontakt zu Abnehmern in anderen Mitgliedstaaten dadurch zustande, dass der Händler Produkt - und Preislisten per E - Mail versendet, ist der Ort des schadensbegründenden Ereignisses der Ort, an dem die Versendung der E - Mail veranlasst wird. BGH, Urteil vom 9. November 2017 - I ZR 164/16 - OLG München LG München I - 2 - Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf d ie mündliche Verhan d- lung vom 6. Juli 2017 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Büscher, die Richte r Prof. Dr. Schaffert, Prof. Dr. Koch, die Richterin Dr. Schwonke und den Richter Feddersen für Recht erkannt: Auf die Revision der Beklagten wird das Zwischenurteil des 6. Zivilsenats des Oberlandesgerichts München vom 23. Juni 2016 unter Zurückweisung des weitergehenden Rechtsmittel s aufgeh o- ben, soweit das Berufungsgericht hinsichtlich de r auf die Marken "Davidoff", "Joop!", "Wolfgang Joop", "Jil Sander", "Nikos", "J.Lo/Jennifer Lopez", "Vivienne Westwood", "Calvin Klein", "La n- caster", "Chloé" und "Cerr uti" gestützten Ansprüche auf Unterla s- sung und Erstattung vorgerichtlicher Abmahnkosten zum Nachteil der Beklagten erkannt hat. Im Umfang der Aufhebung wird d ie Berufung der Klägerin gegen das Urteil des Landgerichts München I - 11. Kammer für Handel s- sach en - vom 13. August 2015 zurückgewiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Klägerin stellt Parfums her und vertreibt sie weltweit. Sie ist Inhaberin oder exklusive Lizenznehmerin der f ür Parfümeriewaren eingetragenen Un i- onsmarken "Calvin Klein", "Cer ruti", "Jennifer Lopez", "Vivienne Westwood", 1 - 3 - "Joop!", "Lancaster", "Jil Sander", "Chloé" und "Nikos" sowie der IR - Marken "Davidoff" , "Wolfgang Joop" und "C ovet ". Der Schutz der IR - Marke n "Davidoff" und "Wolfgang Joop" erstreckt sich auf die Europäische Un ion, d ie IR - Marke "C ovet " beansprucht Schutz für Deutschland. Die Beklagte zu 1, deren Vorstandsvorsitzender der Beklagte zu 2 ist, hat ihren Geschäftssitz in Italien. Die Beklagte handelt mit Parfum - und Kosmetika r- tikeln und unterhält einen Internetauf tritt unter der Internetadresse www. .it , der auch in deutscher Sprache verfügbar ist. Der Internetauftritt eröffnet k eine direkte Bestellmöglichkeit; es werden jedoch Kontaktdaten ang e- geben. Nach einer Abmahnung vom 1. März 2012 verpflichtete si ch die Beklagte am 23. Mai 2012 gegenüber der Klägerin, es zu unterlassen, Parfüm - Produkte verschiedener Marken - darunter die Marke "Davidoff" - nach Deutschland ei n- zuführen oder in Deutschland zum Kauf anzubieten, zu bewerben oder zu ve r- treiben, soweit d iese nicht mit Zustimmung der Klägerin in der Europäischen Union oder im Europäischen Wirtschaftsraum in Verkehr gebracht worden w a- ren. Das international tätige Unternehmen H . P . GmbH (im Folgenden: H . P . ) mit Sitz in Deutschland kam vor dem 3. August 2012 in Kontakt mit der Beklagten. Am 7. August 2012 übergab die Beklagte in Italien 150 Parfums der Marke Davidoff "Cool Water" einer von H . P . beauftragten Spedition. Die vor der Übergabe an den Spediteur vollständig bezahlten Waren wur den in das Lager von H . P . in E . in Sachsen verbracht. Die Klägerin sieht darin eine Markenrechtsverletzung der Beklagten , weil die Parfumwaren nicht mit ihrer Zustimmung innerhalb der Europäischen Union in Verkehr gebracht worden seien. 2 3 4 5 - 4 - Die Klägerin hat - soweit noch von Interesse - beantragt, die Beklagte n unter Androhung der gesetzlich vorgesehenen Ordnungsmittel zu verurteilen, es zu unterlassen, im geschäftlichen Verkehr in Deutschland Parfumprodukte unter den Marken Davidoff, Joop!, Wolfgang Joop, Jil Sander, Nikos, J.Lo/Jennifer Lopez, Vivienne Westwood, Calvin Klein, Lancaster, Sarah Jess i- ca Parker Covet, Chloé und Cerruti einzuführen, zu bewerben, anzubieten, zu vertreiben oder einführen, anbieten, bewerben oder vertreiben zu lass en, die nicht von der Markeninhaberin oder einem Dritten mit Zustimmung der Marke n- inhaberin in der Europäischen Union in den Verkehr gebracht worden sind. Die Klägerin stützt das Unterlassungsbegehren im Hinblick auf die Marke "Davidoff " auf Wiederholun gsgefahr, im Übrigen auf Erstbegehungsgefahr. A u- ßerdem hat sie die Beklagte n auf Zahlung vorgerichtlicher Abmahnkosten in Die Beklagten haben vorgetragen, H . P . sei per E - Mail an die Be - klagt e herangetreten und habe nach verschiedenen Waren, unter anderem nach Parfums der Marke "Davidoff" gefragt. Die Beklagte habe per E - Mail den Lagerbestand und die Preise der angefragten Produkte mitgeteilt. Daraufhin habe H . P . per E - Mail unter anderem 142 Parfums der Marke "Davidoff" bestellt. Die Beklagten machen geltend, die deutschen Gerichte seien internat i- onal nicht zuständig. Das Landgericht hat die Klage wegen fehlender internationaler Zustä n- digkeit als unzulässig abgewiesen. Die Klägerin ha t gegen das landgerichtliche Urteil Berufung eingelegt. Das Berufungsgericht hat die Zulässigkeit der Klage festgestellt (OLG München, Zwischenurteil vom 23. Juni 2016 - 6 U 3129/15, juris). 6 7 8 9 - 5 - Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision, deren Zurückwe i- sung die Klägerin beantragt, erstreben die Beklagten die Wiederherstellung des landgerichtlichen Urteils. Entscheidungsgründe: A . Das Berufungsgericht hat ang enommen, die Klage sei zulässig. D ie deutschen Gerichte seien international zustän dig. Zur Begründung hat es au s- geführt : D ie internationale Zuständigkeit sei nach Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 über die Unionsmarke für den von der Klägerin geltend g e- machten Unterlassungsanspruch wegen einer Verletzung der Marke "Da vidoff" aufgrund von Wiederholungsgefahr sowie wegen der Verletzung weiterer Un i- onsmarken unter dem Gesichtspunkt der Erstbegehungsgefahr gegeben. Hi n- sichtlich der Verletzung der IR - Marke "Covet" ergebe sich die internationale Zuständigkeit der deutschen G erichte aus Art. 7 Nr. 2 der Verordnung (EU) Nr. 1215/2012 über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung von Entscheidungen in Zivil - und Handelssachen (Brüssel IaVO) . B . Die Revision der Beklagten gegen das gemäß § 280 Ab s. 2 ZPO e r- gangene Zwischenurteil des Berufungsgerichts ist zulässig und überwiegend begründet . I. Der Zulässigkeit des Rechtsmittels steht § 545 Abs. 2 ZPO nicht en t- gegen. Nach dieser Vorschrift kann die Revision nicht darauf gestützt werden, dass da s Gericht des ersten Rechtszugs seine Zuständigkeit zu Unrecht ang e- nommen oder verneint hat. Die Bestimmung, durch die eine Nachprüfung der Zuständigkeit des Gerichts erster Instanz durch das Revisionsgericht ausg e- 10 11 12 13 14 - 6 - schlossen ist (vgl. BGH, Beschluss vom 19. Oktober 2016 I ZR 93/15, WRP 2017, 179 Rn. 15), gilt nicht für die Frage der internationalen Zuständigkeit ( BGH, Urteil vom 27. Mai 2003 - IX ZR 203/02 , NJW 2003, 2916; Urteil vom 22. Februar 2005 - KZR 28/03, NJW 2005, 1660, 1661 ). II. Das Rechtsmi ttel der Beklagte n hat überwiegend Erfolg. Die deu t- schen Gerichte sind für die Entscheidung im vorliegenden Rechtsstreit nicht zuständig, soweit die Klägerin die Beklagten wegen einer Verletzung der IR - Marke "Davidoff" unter dem Gesichtspunkt der Wiederhol ungsgefahr in A n- spruch nimmt (dazu B II 1). Für den auf eine drohende Verletzung der Union s- marken "Calvin Klein", "Cerruti", "Jennifer Lopez", "Vivienne Westwood", "Joop!", "Lancaster", "Jil Sander", "Chloé" und "Nikos" und der IR - Marke "Wol f- gang Joop" ges tützten Unterlassungsantrag besteht ebenfalls keine internati o- nale Zuständigkeit der deutschen Gerichte (dazu B II 2). Nur soweit die Klägerin den Unterlassungsanspruch mit eine r drohende n Verletzung der IR - Marke "Covet" begründet, ist eine internationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte gegeben (dazu B II 3). Z ur Entscheidung über den auf Erstattung vorgerichtl i- cher Abmahnkosten gerichteten Antrag sind die deutschen Gerichte nicht ber u- fen (dazu B II 4). 1. Die Revision wendet sich mit Erfolg gegen die Annahme des Ber u- fungsgericht s , dass die deutschen Ge richte im Streitfall gemäß Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 für den Unterlassungsanspruch wegen einer Verletzung der Marke "Davidoff" zuständig sind. a) Das Berufungsgericht hat ang enommen, die Klägerin trage die Darl e- gungs - und Beweislast für das Vorliegen der Voraussetzungen der internation a- len Zuständigkeit der deutschen Gerichte. D ie schlüssige Behauptung einer im Inland begangenen Markenrechtsverletzung reiche hierfür nicht aus . Der Inte r- netauftritt der Beklagten in deutscher Sprache begründe die internationale Z u- 15 16 17 - 7 - ständigkeit der deutschen Gerichte nicht , weil es sich dabei lediglich um eine Selbstdarstellung der Beklagten unter bildlicher Wiedergabe einzelner Parfu m- produkte ohne Preisangabe und ohne Bestellmöglichkeit handele. Die internat i- onale Zuständigkeit der deutschen Gerichte lasse sich auch nicht auf die B e- hauptung der Klägerin stützen, die Beklagte habe sich in der Vergangenheit an Kunden in Deutschland gewandt und ihnen p er E - Mail Angebotslisten übermi t- telt. Derartige Angebotslisten seien nur bis zum Ende des Jahres 2011 an Ku n- den in Deutschland versandt worden. E in vergleichbares Tätigwerden zum Zeitpunkt der behauptete n Verletzungshandlung im Jahr 2012 habe das Lan d- geric ht nicht festgestellt. Die Beklagten hätten allerdings vorgetragen, die H . P . sei per E - Mail an die Beklagte herangetreten und habe nach verschiedenen Waren, unter anderem nach Parfums der Marke " Davidoff " angefragt. Die Beklagte habe dar - aufhin per E - Mail den Lagerbestand und die Preise der angefragten Produkte mitgeteilt. Daraufhin habe die H . P . per E - Mail 142 Parfums der Marke "Davidoff" bestellt. Aus diesem Grund sei d ie internationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte zu bejahen . D ie Mitteilung de s Lagerbestand s sowie der Preise stelle eine Aufforderung zur Abgabe eines Angebots dar, mit dem sich die Beklagte im Inland aktiv um einen Vertragsschluss bemüht habe . Das hält der rechtlichen Nachprüfung nicht stand . b) Die internatio nale Zuständigkeit deutscher Gerichte wegen einer Ve r- letzung der Marke "Davidoff" kann si ch im Streitfall nur aus Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 ergeben. aa) Bei der Marke "Davidoff" handelt es sich entgegen den Ausführungen im Tatbes tand des Landgerichts, auf den das Berufungsgericht verwiesen hat, nicht um eine Unionsmarke, sondern um eine internationale Registrierung, d e- ren Schutz sich auf die Union erstreckt. Dies ergibt sich aus dem Registerau s- 18 19 20 - 8 - zug, auf den sowohl das Landgericht a ls auch das Berufungsgericht jeweils im Tatbestand verwiesen haben. Damit ist der Tatbestand widersprüchlich, so dass ihm insoweit weder Beweiskraft ( § 314 ZPO ) noch Bindungswirkung für die Revisionsinstanz (§ 559 Abs. 1 ZPO) zukommt (BGH, Urteil vom 9. Mä rz 2005 - VIII ZR 381/03, NJW - RR 2005, 962, 963) . Dies steht im Streitfall einer rechtlichen Nachprüfung des Berufungsurteils im Revisionsverfahren nicht en t- gegen, weil sich der wirkliche Sachstand zweifelsfrei aus dem vom Berufung s- gericht in Bezug genomme nen Registerauszug ergibt (vgl. Ball in Mu sielak/Vo it, ZPO, 14. A ufl., § 559 Rn. 18). Der Umstand, dass die internationale Registri e- rung "Davidoff" Schutz für das Gebiet der Union beanspru cht , führt nach Art. 145 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 dazu, dass diese Verordnung zur Anwendung gelangt und damit für die internationale Zuständigkeit der deu t- schen Gerichte die Voraussetzungen des Ar t. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 vorliegen müssen. bb) Die internationale Zuständigkeit beurteilt sich entgegen der Ansicht des Berufungsgericht s nicht nach Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 in der Fassung, die sie durch das Inkrafttreten der Verordnung (EU) Nr. 2015/2424 am 23. März 2016 erhalten hat. Der vorliegende Rechtsstreit betrifft ei n Verhalten der Beklagten, das im Jahr 2012 stattgefunden hat, und ist im selben Jahr eingeleitet worden. Für die internationale Zuständigkeit ist de s- halb die Vorschrift des Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 in der Fassung maßgeblich, die sie bei Einleitung des Verfahrens hatte. Im Ergebnis macht dies jedoch keinen Unterschied, weil die Verordnung (EU) Nr. 2015/2424 die Vorschrift des Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 nur redakt i- onell insoweit geändert hat, als der Begriff "Gemei nschaftsmarke" durch "Unionsmarke " ersetzt worden ist. Nach Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF können die Verfahren, die durch die in Art. 96 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF genannten Klagen und Widerklagen - ausgenommen Kla - gen auf Fes tstellung der Nichtverletzung einer Gemeinschaftsmarke - anhängig 21 - 9 - gemacht werden, auch bei den Gerichten des Mitgliedstaats anhängig gemacht werden, in dem eine Verletzungshandlung begangen worden ist oder droht oder in dem eine Handlung nach Art. 9 Abs. 3 Satz 2 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 begangen worden ist. cc) Eine internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte nach Art. 97 Abs. 1 bis 3 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF scheidet aus, weil die B e- klagte n in einem anderen Mitgliedstaat der Eur opäischen Union geschäftsa n- sässig sind . Die internationale Zuständigkeit ist auch nicht nach Art. 97 Abs. 4 Buchst. b der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF begründet worden. Die Bekla g- te n ha ben in ihrem ersten Verteidigungsvorbringen die mangelnde internatio n a- le Zuständigkeit des zunächst angerufenen Landgerichts Leipzig geltend g e- macht. dd) Die internationale Zuständigkeit beurteilt sich nicht nach Art. 5 Nr. 3 der Verordnung (EG) Nr. 44/2001 über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und V ollstreckung von Entscheidungen in Zivil - und Handelss a- chen (Brüssel I - VO) . Zwar ist die Verordnung (EG) Nr. 44/2001 auf Klagen a n- zuwenden , die eine Gemeinschaftsmarke betreffen , sofern in der Gemei n- schaftsmarkenverordnung nichts anderes bestimmt ist (Art. 94 Abs. 1 der Ve r- ordnung [ EG ] Nr. 207/2009 aF) . Nach Art. 94 Abs. 2 Buchst. b der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF ist die Anwendung des Art. 5 Nr. 3 Brüssel I - VO auf Ve r- fahren, welche durch die in Art. 96 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF g e- nannten Klag en und Widerklagen anhängig gemacht werden, jedoch ausg e- schlossen. Die Zuständigkeit der Unions markengerichte für die Entscheidung über die in Art. 96 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF genannten Klagen und Widerklagen ergibt sich unmittelbar aus deren Ar t. 97 und 98, die als lex speci a- lis den Vorschriften der Verordnung (EG) Nr. 44/2001 vorgehen (EuGH, Urteil vom 5. Juni 2014 - C - 360/12, GRUR 2014, 806 Rn. 26 f. = WRP 2014, 1047 Coty/First Note Perfumes). 22 23 - 10 - c ) Die Voraussetz ungen des Art. 97 Abs. 5 de r Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF liegen nicht vor. Die vom Berufungsgericht festgestellten Han d lungen der Beklagten zu 1 begründen die internationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte nicht. aa) Bei dem von der Klägerin geltend gemachten Unterlassu ngsa n- s pruch handelt es sich um eine Klage wegen Verletzung einer Gemeinschaft s- marke nach Art. 96 Buchst. a der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF . Nach Art. 9 Abs. 1 Satz 2 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF kann der Markeni n- haber Dritten verbieten, ein sein Markenrecht verletzendes Zeichen im g e- schäf t lichen Verkehr zu benutzen. Nach der Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen Union liegt eine Benutzung im geschäftlichen Verkehr bei Benutzungen vor, die im Rahmen einer auf einen wirtschaftlichen Vort eil geric h- teten kommerziellen Tätigkeit und nicht im privaten Bereich erfolgen (EuGH, Urteil vom 12. November 2002 - C - 206/01, Slg. 2002, I - 10273 = GRUR 2003, 55 Rn . 39 f. - Arsenal Football Club ; Urteil vom 11. September 2007 - C - 17/06, Slg . 2007, I - 7041 = GRUR 2007, 791 Rn. 17 - C éline ; Beschluss vom 19. Februar 20 09 - C - 62/08, Slg. 2009, I - 1279 = GRUR 2009, 1156 Rn . 44 UDV/Brandtraders ). Nach Art. 9 Abs. 2 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF kann insbesondere verboten werden, das Zeichen auf Waren oder deren Au f- machung anzubringen, unter dem Zeichen Waren anzubieten, in den Verkehr zu bringen oder zu den genannten Zwecken zu besitzen oder unter dem Ze i- chen Dienstleistungen anzubieten oder zu erbringen, Waren unter dem Zeichen einzuführen oder auszuführe n, oder das Zeichen in den Geschäftspapieren oder in der Werbung zu b enutzen. Die in Art. 9 Abs. 2 der Richtlinie (EG) Nr. 207/2009 aF enthaltene Aufzählung von Benutzungsformen, die der Ma r- keninhaber verbieten kann, ist nicht abschließend. Insbesondere kö nnen elek - tronische Formen des Geschäftsverkehrs und der Werbung durch die Anwe n- dung der Informationstechnik typischerweise zu Benutzungshandlungen führen, 24 25 - 11 - die über die Katalogbeispiele hinausgehen (zu Art. 9 Abs. 2 der Verord nung [ EG ] Nr. 40/94 : EuGH, Urt eil vom 23. März 2010 - C - 236/08 bis 238/08, Slg. 2010, I - 2417 = GRUR 2010, 445 Rn. 65 f. - Google France/Louis Vuitton). bb) Für die Prüfung der internationale n Zuständigkeit der deutschen G e- richte kommt es grundsätzlich darauf an, ob die Klägerin ein e im Inland bega n- gene Verletzungshandlung der Beklagten im Sinne des Art. 97 Abs. 5 der Ve r- ordnung (EG) Nr. 207/2009 behauptet hat und diese nicht von vornherein au s- geschlossen werden kann (BGH, Urteil vom 27. November 2014 - I ZR 1/11, GRUR 2015, 689 Rn. 19 = WRP 2015, 735 - Parfumflakon III). Hiervon ist das Berufungsgericht ausgegangen. cc) Nach Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 ist Anknü p- fungspunkt für die internationale Zuständigkeit der Mitgliedstaat, "in dem eine Verletzungshandlung begangen worden ist oder droht ". Dieser Anknüpfung s- punkt stellt auf ein aktives Verhalten des Verletzers ab und zielt auf den Mi t- g liedstaat , in dem sich der Vorfall, der der behaupteten Verletzung zugrunde liegt, ereignet hat oder zu ereignen droht, und n icht auf den Mitgliedstaat, in dem die Verletzung ihre Wirkungen entfaltet (zu der mit Art. 97 Abs. 5 der Ve r- ordnung [ EG ] Nr. 207/2009 inhaltsgleichen Regelung in Art. 93 Abs. 5 der Ve r- ordnung [EG] 40/94: EuGH, GRUR 2014, 806 Rn. 34 - Coty/First Note Perf u- mes). Der Verkauf und die Lieferung einer Ware , durch die das Markenrecht verletzt wird, in einem Mitgliedstaat, die anschließend durch den Erwerber in einem anderen Mitgliedstaat weiterverkauft wird, führt danach nicht zu einer internationalen Zuständigke it der Gerichte des Mitgliedstaats, in dem die Ware letztlich vertrieben wird, für Klagen gegen den ursprünglichen Verkäufer, der in dem Mitgliedstaat, dem das angerufene Gericht angehört, selbst keine Han d- lung vorgenommen hat (EuGH, GRUR 2014, 806 Rn. 38 - Coty/First Note Pe r- fumes). 26 27 - 12 - dd ) Der Sachverhalt liegt im Streitfall anders als der Fall, über den der Gerichtshof der Europäischen Union in der Entscheidung "Coty/First Note Pe r- fumes" zu befinden hatte. Im Streitfall unterhält die Beklagte einen deut sc h- sprachigen Internetauftritt. Außerdem haben der Verkauf und die Auslieferung der als markenverletzend beanstandeten Ware nicht allein in Italien stattgefu n- den. H . P . hat die von der Klägerin als markenverletzend beanstandeten Waren nicht in Italie n erworben. Die in Italien ansässi ge Beklag te und H . P . , die ihren Sitz in Deutschland hat, haben vielmehr auf elektronischem Weg einen Vertrag geschlossen und die Erwerberin hat erst anschließend die Ware in Italien abholen lassen. ee ) Der deu tschsprachige Internetauftritt der Beklagten rechtferti gt es nicht anzunehmen, dass die Verletzungshandlung im Sinne von Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 in Deutschland begangen worden ist. ( 1 ) Im Ergebnis zu Recht hat das Berufungsgeric ht angenommen, der deutschsprachige Internetauftritt der Beklagten begründe die internationale Z u- ständigkeit der deutschen Gerichte nicht. Dabei kommt es allerdings entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts nicht darauf an, dass die Internetseite der Bekl agten keine Bestellmöglichkeit enthält und sich auf eine pauschale Darste l- lung des Unternehmens der Beklagten beschränkt. Selbst wenn sie eine solche Bestellmöglichkeit enthielte oder - wie die Revisionserwiderung geltend macht - sich gezielt an gewerblich e Parfumkäufer in Deutschland wendete , führte dies nicht zur Begründung der internationalen Zuständigkeit der deutschen Gerichte. Dies ergibt sich aus dem Urteil des Gerichtshofs der Europäischen Union vom 27. September 2017 (C - 24/16, juris - Nintendo/BigB en). Dieses Urteil ist zwar zur Verordnung (EG) Nr. 6/2002 über das Gemeinschaftsgeschmacksmuster (GGV) ergangen. Wegen der inhaltlichen Übereinstimmungen der einschläg i- gen Vorschriften dieser Verordnung mit denjenigen über die Gemeinschaft s- marke und die U nionsmarke ist die Entscheidung des Gerichtshofs der Euro - 28 29 30 - 13 - päischen Union auf das Markenrecht übertragbar (vgl. EuGH, Urteil vom 27. September 2017 - C - 24/16 Rn. 53 f. , juris - Nintendo/BigBen und Schlus s- anträge des Generalanwalts Bo t vom 1. März 2017 C2 4/16 Rn. 33, juris) . (2) Bietet ein Wirtschaftsteilnehmer auf seiner Internetseite, die sich an Abnehmer in anderen Mitgliedstaaten richtet, unter Verletzung der Rechte aus der Gemeinscha ftsmarke Waren zum Kauf an , die auf dem Bildschirm betrac h- tet und über die Internetseite be stellt werden können , fällt e in solches Verhalten zwar unter den Begriff "Benutzung" im Sinne von Art. 9 Abs. 1 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 aF (zu Art. 19 Abs. 1 GGV : EuGH, Urteil vom 27. September 2017 - C - 24/16 Rn. 107 , jur is - Nintendo/BigBen) . Darin liegt zudem ein sch a- densbegründendes Ereignis. Der Ort des schadensbegründenden Ereignisses im Sinne von Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 ist in einem de r- artigen Fall allerdings nicht der Ort, an dem die Internet seite abgerufen werden kann, sondern der Ort, an dem der Prozess der Veröffentlichung des Angebots durch den Wirtschaftsteilnehmer auf seiner Internetseite in Gang gesetzt wo r- den ist (zu Art. 8 Abs. 2 der Verordnung Nr. 864/2007: EuGH, Urteil vom 27. Septe mber 2017 - C - 24/16 Rn. 108 , juris - Nintendo/BigBen) . Selbst wenn in dem Internetauftritt der Beklagten ein Anbieten von Ware liegen würde, wäre im Streitfall mangels abweichender Anhaltspunkte davon auszugehen, dass der Prozess der Veröffentlichung des A ngebots der Beklagten in Italien erfolgt ist. (3) Auf die Entscheidung des Gerichtshofs der Eur opäischen Union "Hejduk/EnergieA gentur" (Urteil vom 22. Januar 2015 - C - 441/1 3, GRUR 2015 , 296 Rn. 38 = WRP 2015, 332) kann sich die Revisionserwiderung nic ht mit E r- folg berufen. In dieser Entscheidung hat der Gerichtshof der Europäischen Un i- on angenommen, für die Begründung der internationalen Zuständigkeit im Fall der Geltendmachung einer Verletzung von Urheber - und verwandten Schut z- rechten könnten die Geri chte eines Mitgliedstaats in Anknüpfung an den Ort der Verwirklichung des Schadenserfolgs für eine Klage auf Schadensersatz wegen 31 32 - 14 - Verletzung dieser Rechte zuständig sein, wenn in diesem Mitgliedstaat die maßgebliche Internet seite aufgerufen werden kö nn e . I m Streitfall kommt es nicht auf den Ort des Schadenserfolgs an , sondern darauf, ob der Handlungsort in Deutschland liegt. Dies ist bei dem Internetauftritt der Beklagten nicht der Fall. ff) E ntgegen der Ansicht des Berufungsgerichts wird die internatio nale Zuständigkeit der deutschen Gerichte gemäß Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 nicht dadurch begründet, dass die Beklagte von Italien aus der Hit Parfum per E - Mail eine Produkt - und Preisliste nach Deutschland übe r- sandt hat. (1) Bei R echtsstreitigkeiten über Verletzungen von Rechten des geistigen Eigentums kommt es nicht selten vor, dass demselben Beklagten mehrere Ve r- letzungshandlungen vorgeworfen werden und deshalb an mehreren Orten ein schadensbegründende s Ereignis eingetreten ist. Bei der Bestimmung des schadensbegründenden Ereignisses in Fällen, in denen demselben Beklagten verschiedene, in mehreren Mitgliedstaaten begangene Verletzungshandlungen im Sinne von Art. 9 Abs. 1 und 2 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 vorgewo r- fen werden, ist nicht auf jede einzelne Verletzungshandlung abzustellen, so n- dern eine Gesamtwürdigung d es Verhaltens vorzunehmen, um den Ort zu b e- stimmen, an dem die ursprüngliche Verletzungshandlung, auf die das vorgewo r- fene Verhalten zurückgeht, begangen worden ist oder droht (vgl. EuGH, Urteil vom 27. September 2017 - C - 24/16 Rn. 103 , juris - Nintendo/BigBen). Insoweit gelten die Erwägungen des Gerichtshofs der Europäischen Union zur Ausl e- gung der sprachlich ähnlich wie Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/200 9 gefassten Vorschrift des Art. 8 Abs. 2 der Verordnung (EG) Nr. 864/2007 über das auf außervertragliche Schuldverhältnisse anzuwendende Recht (Rom II - VO) entsprechend (vgl. auch Schlussanträge des Generala n- walts Bot vom 1. März 2017 C24/16 Rn. 56 - 66, j uris). 33 34 - 15 - Die Begründung, dass das angerufene Gericht das anwendbare Recht anhand eines einheitlichen Anknüpfungskriteriums des Orts, an dem die Ve r- letzungshandlung begangen worden ist oder droht, auf die mehrere einem B e- klagten vorgeworfene Handlungen zurückgehen leicht zu bestimmen ist (vgl. EuGH, Urteil vom 27. September 2017 C24/16 Rn. 104, juris Nintendo/ BigBen), gilt gleichermaßen für die Auslegung von Art. 97 Abs. 5 der Veror d- nung (EG) Nr. 207/2009. Die Parteien und das Gericht können dann ohne Schwierigkeiten das Gericht des Mitgliedstaats bestimmen, in dem eine Verle t- zungshandlung im Sinne von Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 begangen worden ist. (2) Damit ist nicht auf einzelne Verletzungshandlungen abzustellen, so n- der n eine Gesamtwürdigung des Verhaltens der Beklagten vorzunehmen, um den Ort zu bestimmen, an dem die ursprüngliche Verletzungshandlung, auf die das vorgeworfene Verhalten zurückgeht, begangen worden ist oder droht. Sollte - wie die Revisionserwiderung geltend macht - in dem Internetau f- tritt der Beklagten bereits ein Angebot liegen , wäre dieses als schadensbegrü n- dendes Ereignis anzusehen. Auf die Versendung einer E - Mail mit einer Pr o- duk t liste käme es dann nicht mehr an. Der Ort des schadensbegründenden E r- eignisses bei einem Internetangebot ist der Ort , an dem seine Veröffentlichung in Gang gesetzt worden ist . Dafür, dass die Veröffentlichung der Internetseite in Deutschland veranlasst worden ist, ist nichts festgestellt oder sonst ersichtlich . Das sc hadensbegründende Ereignis liegt , wenn der Internetauftritt der Beklagten nicht als Angebot gewertet wird, im Übersenden von Produkt - und Preislisten per E - Mail. In diesem Fall liegt der Ort des schadensbegründenden Ereignisses ebenfalls nicht in Deutschla nd. Die Anwendung der für den Fall e i- ner B estellmöglichkeit über das Internet geltenden Grundätze führt zu dem E r- 35 36 37 38 - 16 - gebnis, dass der Ort des schadensbegründenden Ereignisses in diesem Fall der Ort ist , an dem die Versendung der E - Mail veranlasst wird. M angels abwe i- chender Anhaltspunkte ist davon auszugehen, dass dies in Italien geschehen ist ( vgl. EuGH, Urteil vom 27. September 2017 - C - 24/16 Rn. 108 , juris - Ni n- tendo/ BigBen). Auf die Frage, ob die Beklagte aus eigenem Antrieb oder auf Anfrage auf elektronisch em Weg Kontakt zu H . P . aufgenommen hat, kommt es nicht an. gg ) Das Berufungsgericht hat unter Bezugnahme auf die vom Landg e- richt getroffenen Feststellungen angenommen, nicht die Beklagte, sondern H . P . habe die Parfums der Marke "Davidoff " nach Deutschland eingeführt. Da gegen wendet sich die Revisionserwiderung nicht. 2. Damit erweist sich auch die Annahme des Berufungsgerichts, die deutschen Gerichte seien gemäß Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 für den auf Erstbegehun gsgefahr gestützten Unterlassungsa n- spruch wegen einer Verletzung der Unionsmarken " Joop! " , " Jil Sander " , " Nikos " , " J.Lo/Jennifer Lopez " , " Vivienne Westwood " , " Calvin Klein " , " Lancaster " , " Chloé " und " Cerruti " zuständig, als un zutreffend. Dies gilt entsprec hend für die behauptete Verletzung der Marke " Wolfgang Joop " , die nach den das Revis i- onsgericht nicht bindenden Feststellungen im Berufungsurteil keine Unionsma r- ke ist (s. o. B II 1 b aa Rn. 20 ) , son dern eine IR - Marke , die Schutz für das G e- biet der Europäi schen Union beansprucht. 3. Im Ergebnis zu Recht hat das Berufungsgerich t angenommen, hi n- sichtlich der auf die IR - Marke " Covet " gestützten und mit einer Erstbegehung s- gefahr begründeten Klage sei die internationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte g egeben. Soweit die Klägerin im Unterlassungsantrag die Marke mit "Sarah Jessica Parker Covet" bezeichnet hat, handelt es sich um einen offe n- kundigen Schreibfehler. 39 40 41 - 17 - a) Das Berufungsgericht hat angenommen, d ie internationale Zuständi g- keit der deutschen G erichte sei auch gegeben, soweit die Klägerin unter dem Gesichtspunkt der Erstbegehungsgefahr wegen einer drohenden Verletzung der IR - Marke "Covet" Unterlassung beanspruche . Insoweit sei auf Art. 7 Nr. 2 Brüssel - Ia - VO zurückzugreifen. In dessen Anwendungsb ereich sei - anders als in Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 - entweder auf den Ort des ursprünglichen Geschehens oder auf den Ort der Verwirklichung des Sch a- denserfolgs abzustellen. Hinsichtlich des Orts des ursprünglichen Geschehens gälten die Ausführungen zu den übrigen Klagemarken entsprechend. Ob unter dem Gesichtspunkt des Erfolgsorts im Inland die internationale Zuständigkeit zu bejahen sei, könne offen bleiben. Diese Beurteilung hält im Ergebnis der rech t- lichen Nachprüfung stand. b ) Entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts ist maßgeblich für die Beurteilung der internationalen Zuständigkeit nicht Art. 7 Nr. 2 Brüssel - Ia - VO , sondern Art. 5 Nr. 3 Brüssel - I - VO . Die Brüssel - I a - VO ist nach deren Art. 81 am 10. Januar 2015 und damit ers t nach Einleitung des vorliegenden Rechtsstreits im Jahr 2012 in Kraft getreten. Nach Art. 66 Abs. 1 dieser Verordnung gilt sie nur für Verfahren, die nach dem 9. Januar 2015 eingeleitet worden sind. Da die Klägerin die Klage vorher erhoben hat, bestimmt s ich die internationale Zustä n- digkeit weiter nach der Brüssel - I - VO . In der Sache macht dies keinen Unte r- schied, weil der Wortlaut von Art. 5 Nr. 3 Brüssel - I - VO und Art. 7 Nr. 2 Brüssel - Ia - VO identisch ist. c) Die Regelung des Art. 2 Abs. 1 Brüssel - I - VO weist die internationale Zuständigkeit grundsätzlich den Gerichten des Mitgliedstaats zu, in dessen H o- heitsgebiet der Beklagte seinen Wohnsitz hat. Die Regelung in deren Art. 5 Nr. 3 sieht eine besondere Zuständigkeit für die Gerichte des Ortes vor, an dem das schädigende Ereignis eingetreten ist oder einzutreten droht. Diese Vo r- 42 43 44 - 18 - schrift ist eng auszulegen und erlaubt keine Auslegung, die über die ausdrüc k- lich in der Verordnung Brüssel - I - VO vorgesehenen Fälle hinausgeht. Di e We n- dung "Ort, an dem das schädige nde Ereignis eingetreten ist oder einzutreten Brüssel - I - VO meint sowohl den Ort der Verwirklichung des Schadenserfolgs als auch den Ort des für den Schaden ursächlichen Gesch e- hens, so dass die Beklagte n nach Wahl de r Klä ge r in vor dem Gericht eines di e- ser beiden Orte verklagt werden k ö nn en (EuGH, GRUR 2014, 806 Rn. 44 ff. Coty/First Note Perfumes). d) Mit der vom Berufungsgericht gegebenen Begründung kann eine i n- ternationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte nicht bejaht werde n. Da s Berufungsgericht hat die internationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte mit denselben Erwägungen bejaht, mit denen es eine internationale Zuständi g- keit der deutschen Gerichte wegen einer Verletzung oder einer drohenden Ve r- letzung der übrigen Kl agemarken - Unionsmarken und IR - Marken, die Schutz für die Europäische Union beanspruchen - angenommen hat. Diese Begrü n- dung ist nicht tragfähig, weil Deutschland nicht der Ort des für den Schaden ursächlichen Geschehens ist. e) Die internationale Zus tändigkeit der deutschen Gerichte für den Unte r- lassungsanspruch wegen drohender Verletzung der Marke "Covet" ist jedoch deshalb gegeben, weil Deutschland der Ort der Verwirklichung des Schaden s- erfolgs im Sinne von Art. 5 Nr . 3 Brüssel - I - VO ist . aa) Gem äß Art. 5 Nr. 3 Brüssel - I - VO kann eine Person, die ihren Woh n- sitz im Hoheitsgebiet eines Mitgliedstaates hat, in einem anderen Mitgliedstaat vor dem Gericht des Ortes verklagt werden, an dem das schädigende Ereignis eingetreten ist oder einzutreten droht, wenn eine unerlaubte Handlung oder e i- ne Handlung, die einer unerlaubten Handlung gleichsteht, oder wenn Anspr ü- che aus einer solchen Handlung den Gegenstand des Verfahrens bilden. Der 45 46 47 - 19 - Gerichtsstand hängt nicht davon ab, dass tatsächlich eine Verletzung des nat i- onalen Rechts erfolgt ist. Es reicht aus, dass eine Verletzung behauptet wird und diese nicht von vornherein ausgeschlossen werden kann ( BGH, Urteil vom 8. März 2012 I ZR 75/10, GRUR 2012, 621 Rn. 18 = WRP 2012, 716 - OSCAR, mwN). Ob tatsächlich ein schädigendes Ereignis eingetreten ist oder einzutreten droht, ist eine Frage der Begründetheit der Klage, die vom zustä n- digen Gericht anhand des anwendbaren nationalen Rechts zu prüfen ist (vgl. EuGH, Urteil vom 19. April 2012 - C - 523/10 , GRUR 2012, 654 R n. 26 - Winte r- steiger; Urteil vom 3. April 2014 - C - 387/12 , GRUR 2014, 599 Rn. 20 f. - Hi H o- tel/Spoering; BGH, GRUR 2015, 689 Rn. 25 - Parfumflakon III). bb) Die internationale Zuständigkeit für die Entscheidung über eine b e- hauptete Verletzung einer n ationalen Marke unter dem Gesichtspunkt der Ve r- wirklichung des Schadenserfolgs ist den Gerichten des Mitgliedstaats zugewi e- sen, in dem die Marke geschützt ist (vgl. Eu GH, GRUR 2012, 654 Rn. 26 ff. Wintersteiger). Dies ist im Streitfall Deutschland. Danac h sind die deutschen Gerichte wegen der von der von der Klägerin behaupteten Verletzung der IR - Marke "Covet", deren Schutz sich auf Deutschland erstreckt, zuständig. 4. Die deutschen Gerichte sind international für den von der Klägerin ge l- tend gemachte n Anspruch auf Erstattung von vorgerichtlichen Abmahnkosten nicht zuständig . Eine Zuständigkeit käme für den Anspruch auf Erstattung der Abmahnkosten nur insoweit in Betracht, als sie durch die von der Klägerin b e- hauptete Verletzung der Schutz für Deutschl and beanspruchenden IR - Marke "Covet" entstanden sind. Auf diese Marke war die Abmahnung aber nicht g e- stützt . Soweit Abmahnkosten durch von der Klägerin behaup tete Verletzungen von Unionsmarken oder IR - Marken, die Schutz für das Gebiet der Europä i- schen Union beanspruchen, entstanden sind, besteht keine internationale Z u- 48 49 50 - 20 - ständigkeit . Maßgeblich insoweit ist ebenfalls Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 , dessen Voraussetzungen im Streitfall nicht vorliegen. Der Anspruch auf Erstattung von Abmah nkosten gehört zu den in Art. 96 Buchst. a der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 genannten Klagen . Wegen der Sachnähe zur Verletzung oder drohenden Verletzung der Gemeinschafts marke erfasst die ausschließliche sachliche Zus tändigkeit nach Art. 96 Buchst. a der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 auch Klagen über Nebenansprüche , die aus einer Verle t- zung der Gemeinschafts marke erwachsen (vgl. zu Art. 92 Buchst. a der Ve r- ordnung [EG] Nr. 40/94: BGH, Ur teil vom 14. Dezember 2006 - I ZR 11/04, GRUR 2007, 705 Rn. 14 = WRP 20 07, 960 - A ufarbeitung von Fahrzeugko m- ponenten ; Müller in BeckOK UMV/ Büscher/ Kochendörfer, 6. Ed ition, Stand: 26.06.2017 , Art. 96 Rn. 6 ). Hierzu gehören Ansprüche auf Erstattung von vo r- gerichtlichen Abmahnkosten. III. Eine Vorlage an den Gerichtshof d er Europäischen Union nach Art. 267 Abs. 3 AEUV ist nicht veranlasst (vgl. EuG H, Urteil vom 6. Oktober 1982 C - 283/81, Slg. 1982, 3415 Rn. 21 = NJW 1983, 1257 - C.I.L.F.I.T. ; Urteil vom 1. Oktober 2015 - C - 452/14, GRUR Int. 2015, 1152 Rn. 43 - Doc Generici, mwN ). Im Streitfall stellt sich keine entscheidungserhebliche Fra ge zur Ausl e- gung des Unionsrechts, die nicht bereits durch die Rechtsprechung des G e- richtshofs geklärt oder nicht zweifelsfrei zu beantworten ist. Es ist nicht zweifelhaft, dass die Erwägungen im Urteil des Gerichtshofs der Europäischen Union vom 27. September 2017 (C - 24/16, juris - Nintendo/ BigBen) für die Auslegung von Art. 97 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 207/2009 heranzuziehen sind. Die Wendung in Art. 89 Abs. 1 Buchst. d GGV des "Mitglied staat r- den sind oder drohen" , ist ebenso auszulegen wie der Begriff des "Mitglie d- staats, in dem eine Verletzungshandlung begangen worden ist oder droht" im Sinne von Art. 93 Abs. 5 der Verordnung (EG) Nr. 40/94 und Art. 97 Abs. 5 der 51 52 - 21 - Verordnung (EG) Nr. 207/2009, un d wie der Begriff des Rechts des "Mitglie d- staats, in dem die Verletzung des gemeinschaftsweit einheitlichen R echts des geistigen Eigentums begangen wurde" in Art. 8 Abs. 2 der Rom - II - Verordnung. Eine unterschiedliche Auslegung dieser Vorschriften würde dem Grundsatz der Rechtssicherheit in Rechtsstreitigkeit en zuwiderlau fe n , in denen die Komplexität und die Vielzahl von Orten, an denen die Wirkungen des mit der Verletzung s- handlung in Zusammenhang stehenden Schadens auftreten können , mehr Rechtssicherheit ve rlangen (Schlussanträge des Generalanwalts Bot vom 1. März 2017 - C - 24/16 Rn. 55 - 61, 64 , juris) . Deshalb ist die Bestimmung des Ortes, an dem die Verletzungshandlung stattgefunden hat, auf ein einheitliches Ereignis zurückzuführen (Schlussanträge des Gener alanwalts Bot vom 1. März 2017 - C - 24/16 Rn. 58 , juris) . Der Gerichtshof der Europäischen Union hat auf die se Schlussanträge Bezug genommen und in Übereinstimmung hiermit den Ort, an dem die Verletzungshandlung begangen worden ist oder droht, auf die mehre re einem Beklagten vorgeworfene Handlungen zurückgehen, als einhei t- liches Anknüpfungskriterium bestimmt ( Urteil vom 27. September 2017 C 24/16 Rn. 99, 103 f. , juris - Nintendo/ BigBen) . - 22 - IV. Das Verfahren war nicht entsprechend dem Antrag der Beklagt en im Hinblick auf das Verfahren vor dem Gerichtshof der Europäischen Union in S a- chen "Nintendo/BigBen" (C 24/16) auszusetzen. Auf die Frage, ob für die inte r- nationale Zuständigkeit der deutschen Gerichte an den Schwer punkt der Ve r- letzungshandlungen anzukn üpfen ist, sind die Parteien in der mündlichen Ve r- handlung vor dem Senat hingewiesen worden und sie haben vor der Senatsent - scheidung die Gelegenheit erhalten, zur Bedeutung jenes Verfahrens vor dem Gerichtshof der Europäischen Union für den vorliegenden R echtsstreit vorz u- tragen. Büscher Schaffert Koch Schwonke Feddersen Vorinstanzen: LG München I, Entscheidung vom 13.08.2015 - 11 HKO 12224/14 - OLG München, Entscheidung vom 23.06.2016 - 6 U 3129/15 - 53
Full & Egal Universal Law Academy