BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES VERSÄUMNISURTEIL I ZR 190/13 Verkündet am: 19. März 2015 Führinger Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja CMR Art. 17 Abs. 1 und 4 Buchst . c, Abs. 5, Art. 23 Abs. 3 und 29 a) Von der Haftung nach Art. 17 Abs. 1 CMR ist der Frachtführer gemäß Art. 17 Abs. 4 Buchst. c CMR befreit, wenn die Beschädigung des Gutes auf einen Verlade - oder Verstaufehler des Absenders zurückzuführen ist. Ein Verla defehler kommt in Betracht, wenn es wegen einer Notbremsung zu einer Höherstauung der Ladung kommt. b) Eine zur Haftungsbefreiung des Frachtführers gemäß Art. 17 Abs. 4 Buchst. c CMR führende mangelhafte Ladung oder Stauung des Tran s- portgutes kann vorlieg en, wenn der Absender bei der Beladung die b e- hördlich genehmigte Transporthöhe überschreitet. BGH, Versäumisurteil vom 19. März 2015 - I ZR 190/13 - OLG Schleswig LG Lübeck - 2 - Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung v om 19. März 2015 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Büscher, die Richter Prof. Dr. Koch, Dr. Löffler, die Richterin Dr. Schwonke und den Richter Feddersen für Recht erkannt: Auf die Revision der Beklagten und ihrer Streithelferin wird das U r- teil des 16. Zivilsenats des Schleswig - Holsteinischen Oberlande s- gerichts in Schleswig vom 26. September 2013 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurüc k- verwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Die Klägerin, ein Speditionsunternehmen , beauftragte die Beklagte im Februar 2011 zu festen Kosten, eine aus mehreren Einzelteilen bestehende Klimaanlage aus der Türkei nach Lübeck zu befördern . Dort sollten die Teile zum Weitertrans port an die russische Empfängerin verschifft werden. Die B e- klagte betraute mit dem Transport ihre rseits die in der Türkei ansässige Strei t- helferin. 1 - 3 - Die Streithelferin beantragte im März 2011 a usgehend von den Angaben zur Höhe der Packstücke in der Pack liste der Verkäuferin bei der deutschen Straßenverkehrsbehörde eine Ausnahmegenehmigung für einen Großrau m- transport mit einer Transporthöhe von 4,35 m, die ihr für eine vorgeschriebene Fahrtroute erteilt wurde. Am 9. April 2011 kam es bei einem Sattelzug, der nach Darstellung der Beklagten von Angestellten der Verkäuferin unter Aufsicht eines von der Klägerin abgestellten Mitarbeiters beladen worden war, zu einer Kollis i- on mit der Deckenunterseite einer Autobahnbrücke auf der A 5 in Fahrtrichtung Kassel. Da bei wurde das Transportgut teilweise beschädigt. Die Polizei übe r- prüfte den Sattelzug, der an der Kollision beteiligt war , und drei weitere Satte l- züge der Streithelferin und stellte fest, dass bei allen vier Fahrzeugen die g e- nehmigte Gesamthöhe überschritt en war. Bei dem Sattelzug, der mit der Br ü- cke kollidiert war , sowie bei einem weiteren Sattelzug wurde eine maximale Gesamthöhe von 4,51 m gemessen. Die Klägerin macht geltend, sie werde von der russischen Empfängerin auf Schadensersatz in Anspruch gen ommen. Der Schaden belaufe sich nach einer ersten Schätzung der Empfängerin auf etwa 55.000 Das Landgericht hat festgestellt, dass die Beklagte verpflichtet ist, die Klägerin von sämtlichen Ansprüchen freizustellen, die von der Empfängerin des Gutes wegen des streitgegenständlichen Transportschadens gegen die Kläg e- rin geltend gemacht werden. D as Berufungsgericht hat d i e dagegen gerichtete Berufung der Beklagten und ihrer Streithelferin zurückgewiesen (OLG Schle s- wig, TranspR 2014, 114 = RdTW 2015, 110 ) . Mit ihr er vom Senat zugelassenen Revision verfolgen die Beklagte und ihre Streithelferin ihre Anträge auf Abweisung der Klage weiter . Die ordnung s- gemäß geladene Klägerin war im Termin zur mündlichen Verhandlung vor dem 2 3 4 5 - 4 - Revisionsgericht nicht vertrete n. Die Beklagte und ihre Streithelferin beantr a- gen, über ihr Rechtsmittel durch Versäumnisurteil zu entscheiden. Entscheidungsgründe: I. Das Berufungsgericht hat angenommen, die Beklagte hafte für den eingetretenen Schaden unbeschränkt. Auf den Tran sport sei das Übereinkommen über den Beförderungsve r- trag im internationalen Straßengüterverkehr (CMR) anzuwenden. Der Schaden sei während der Obhut der Streithelferin als Subunternehmerin der Beklagten eingetreten. Grundsätzlich greife deshalb die verschul densunabhängige Ha f- tung nach Art. 17 Abs. 1 CMR. Die Haftung sei nicht nach Art. 17 Abs. 2 CMR ausgeschlossen, da der Schaden nicht unvermeidbar gewesen sei. Die Beklagte könne sich auch nicht mit Erfolg auf ein en vollständigen oder teilweisen Haftungs ausschluss wegen einer mangelhaften Verladung der Packstücke der Klimaanlage gemäß Art. 17 Abs. 4 Buchst. c und Abs. 5 CMR berufen , weil sie und ihre Streithelferin einen entsprechenden Mangel nicht hi n- reichend vorgetragen hätten . Die Klägerin hafte ihrers eits nicht für den entsta n- denen Schaden. Es gebe keine ernsthaften Anhaltspunkte dafür, dass die von ihr an die Beklagte weitergeleitete Mitteilung der Verkäuferin über die Höhe der Packstücke unrichtig gewesen sei . Die Beklagte hafte abweichend von Ar t. 23 Abs. 3 CMR in vollem U m- fang . Es liege ein vorsatzgleiches Verhalten (Art. 29 Abs. 1 CMR i . V . mit § 435 HGB) der Streithelferin und des Fahrers des Sattelzuges vor, das der Beklagten zuzurechnen sei. Das Unfallfahrzeug habe mit einer Höhe von 4,51 m d ie nach 6 7 8 9 - 5 - der Ausnahmegenehmigung zulässige Höhe von 4,35 m überschritten. Der Frachtführer habe die Einhaltung der Vorgaben in einer Ausnahmegenehm i- gung wegen des erheblichen Schadensrisikos bei einer Höhenüberschreitung genau zu überwachen. Aufgrund der Fo tos vom Zugfahrzeug dränge sich die Annahme auf, dass die genehmigte Höhe überschritten worden sei. Bei einer solchen Sachlage hätte der Fahrer die Höhe nachmessen müssen. Es sei nicht ausreichend, die Höhenangaben für die Packstücke und die Ladungshöhe zu addieren. Der Schaden beruhe auf der Überhöhe . Dass er bei einer Höhe von bis zu 4,35 m eingetreten wäre, sei nicht ersichtlich. II. Über die Revision ist antragsgemäß durch Versäumnisurteil zu en t- scheiden, da die Klägerin in der mündlichen Revisionsv erhandlung trotz or d- nungsgemäßer Ladung nicht anwaltlich vertreten war. Inhaltlich beruht das U r- teil indessen nicht auf der Säumnis der Klägerin, sondern auf einer Sachpr ü- fung (vgl. BGH, Urteil vom 4. April 1962 - V ZR 110/60, BGHZ 37, 79, 81; Urteil vom 1 7. J uli 2013 - I ZR 34/12, GRUR 201 4, 298 Rn. 14 = WRP 2014, 164 Runes of Magic). III. Die Revision ha t Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. Die vom Ber u- fungsgericht getroffe nen Feststellungen rechtfertigen nicht die Annahme, dass die Beklagte für den infolge des Unfalls entstandenen Schaden in vollem U m- fang verantwortlich ist. 1. Das Berufungsgericht ist mit Recht von der Zulässigkeit der auf Fes t- stellung der Einstandspfl icht der Beklagten gerichteten Klage ausgegangen (§ 256 ZPO). Der von der Klägerin geltend gemachte Schaden besteht allein in ihrer Belastung mit einer Verbindlichkeit. Der zunächst auf Befreiung von dieser Schuld g erichtete Anspruch geht gemäß § 250 Satz 2 BGB zwar in einen Za h- 10 11 12 - 6 - lungsanspruch über, wenn der Schädiger die Leistung ernsthaft und endgültig abgelehnt hat (BGH, Urteil vom 10. Dezember 1992 - IX ZR 54/92, NJW 1993, 1137, 1138 mwN). Das setzt aber voraus, dass die Klägerin tatsächlich mit e i- ner Ver bindlichkeit beschwert ist, weil sie die Schadensersatzforderung der Empfän gerin der beschädigten Klimaanlage erfüllen muss. Da die Empfängerin der beschädigten Sendung bisher nur eine Schadensschätzung in Höhe von 70.000 $ und noch keine konkrete Schadens ermittlung vorgenommen hat und damit die Höhe der Verbindlichkeit, von der Befreiung verlangt wird, nicht fes t- steht, kann nur auf Feststellung und nicht auf Leistung geklagt werden (BGH, Urteil vom 16. November 2006 - I ZR 257/03, NJW 2007, 1809 Rn. 20; vg l. MünchKomm.ZPO/Becker - Eberhard, 4. Aufl., § 253 Rn. 147; Musielak/ Foerste, ZPO, 11. Aufl., § 256 Rn. 29). 2. Das Berufungsgericht hat jedoch zu Unrecht angenommen , dass die Beklagte in vollem Umfang für den eingetretenen Schaden verantwortlich ist. Die entsprechende Annahme des Berufungsgerichts beruht auf Feststellungen, die Vorbringen d e r Beklagten und ihrer Streithelferin un berücksichtig t lass en. a) Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, dass auf den von der Klägerin in Auftr ag gegebenen Transport die Bestimmungen der CMR anwendbar sind. Die Vorsch riften der CMR gelten nach Art. 1 Abs. 1 des Übe r- einkommens für jeden Vertrag über die entgeltliche Beförderung von Gütern auf der Straße mittels Fahrzeugen, wenn der Ort der Übernah me des Gutes und der für die Ablieferung vorgesehene Ort in zwei verschiedenen Staaten liegen, von denen mindestens einer ein Vertragsstaat ist. Im Streitfall sollte das Gut mit dem Lkw aus der Türkei nach Lübeck befördert werden. Deutschland und die Türke i gehören zu den Vertragsstaaten der CMR. 13 14 - 7 - b) Nach Art. 17 Abs. 1 CMR haftet der Frachtführer für die Beschädigung des Gutes, sofern diese zwischen dem Zeitpunkt der Übernahme des Gutes und dem seiner Ablieferung eintritt. Zwischen den Beteiligten is t nicht in Streit, dass im Haftungszeitraum an zwei Packstücken auf dem Sattelzug der Strei t- helferin ein Schaden eingetreten ist. c) Das Berufungsgericht hat einen Haftungsausschluss nach Art. 17 Abs. 2 CMR verneint. Das nimmt die Revision hin. Rechtsf ehler sind insoweit auch nicht ersichtlich . d) Die Revision der Beklagte n und ihrer Streithelferin wendet sich jedoch mit Erfolg gegen die Annahme des Berufungsgerichts, die Haftung der Bekla g- ten sei nicht gemäß Art. 17 Abs. 4 Buchst . c CMR ganz oder teilweise ausg e- schlossen. aa) Das Berufungsgericht hat angenommen, die Verladung sei zwar grundsätzlich Sache des Absenders. Den Frachtführer, der eine mangelhafte Verladung erkenne, träfen aber Hinweispflichten. Ein Ausschluss der Haftung nach Art. 17 Abs. 4 Buchst. c CMR greife ein, wenn die Verladung objektiv der maßen mangelhaft gewesen sei, dass sie normalen Beförderungsbedingu n- gen nicht entspreche. Die Beklagte und ihre Streithelferin hätten nicht hinre i- chend dargetan, dass die Verladung der Packst ücke der Klimaanlage derart mangelhaft gewesen sei. Die Streithelferin mache ohne nähere Konkretisierung geltend, die Ladung habe sich bei der Vollbremsung verschoben und dies falle in den Verantwortungsbereich der Versenderin und damit der Klägerin. Unkla r sei schon, ob die Schäden an den beiden Packstücken durch ein Zusamme n- schieben der Ladung bei einer Vollbremsung entstanden seien oder entstanden sein könnten. Die vorgelegten Lichtbilder von den beschädigten Packstücken 15 16 17 18 - 8 - sprächen nicht für ein Verschiebe n der Ladung. Zur behaupteten Notbremsung trage die Streithelferin nichts Näheres vor. bb) Diese Beurteilung des Berufungsgerichts hält einer rechtlichen Nachprüfung nicht stand. (1) Von der Haftung nach Art. 17 Abs. 1 CMR ist der Frach tführer gem äß Art. 17 Abs. 4 Buchst . c CMR vorbehaltlich des Art. 18 Abs. 2 bis 5 CMR befreit, wenn die Beschädigung d es Gutes auf einen Verlade - oder Verstaufehler des Absenders zurückzuführen ist. Dabei umfasst das Verladen nicht nur das Ve r- bringen des Gutes auf da s Transportfahrzeug, sondern auch dessen Befest i- gung und Sicherung auf dem Fahrzeug (vgl. Koller , Trans portrecht, 8. Aufl., Art. 17 CMR R n. 39; MünchKomm.HGB/ Jesser - Huß, 3. Aufl., Art. 17 CMR Rn. 68). Für die Anwendung des besonderen Haftungsausschlusstat bestandes ge mäß Art. 17 Abs. 4 Buchst . c CMR kommt es maßgeblich darauf an, wer die Verl a- dung tatsächlich ausgeführt hat (BGH, Urteil vom 25. Januar 2007 - I ZR 43/04, TranspR 2007, 314 Rn. 17). Hat der Absender die Verladetätigkeit vorgeno m- men, hat er ord nungsmäßig zu verladen. Dazu gehört, dass durch die Art der Verladung Schäden, die dem Gut während der Beförderung drohen, nach Mö g- lichkeit vermieden werden (§ 412 Abs. 1 HGB; zu Art. 17 KVO: BGH, Urteil vom 21. April 1960 - II ZR 21/ 58, BGHZ 32, 194, 196 f.). Kommt es zu einer Höher - stauung der Ladung wegen einer Notbremsung, spricht dies dafür, dass die Ve r ladung normalen Beförderungsbedingungen nicht entsprochen hat, weil auch Notbremsungen zu den vorhersehbaren Transportbedingungen zählen (vgl. Baumbach /Hopt/Merkt, HGB, 36. Aufl., § 412 Rn. 1). (2 ) Es obliegt dem Frachtführer nach Art. 18 Abs. 2 CMR, zu den V o- raussetzungen des Haftungsbefreiungstatbestandes des Art. 17 Abs. 4 Buchst. c CMR substantiiert vorzutragen. Dem ist die Beklagte nachgekommen . 19 20 21 - 9 - Sie hat unter Berufung auf Vortrag ihrer Streithelferin geltend gemacht, nicht die Überschreitung der bewilligten Gesamthöhe von 4,35 m, sondern ein Verschi e- ben der Ladung und eine dadurch kurzfristig bedingte Höherstauung des Gutes wegen einer Notbremsu ng unter der Autobahnbrücke habe zur Kollision mit der Brücke geführt. Die Autobahnbrücke habe mit der tatsächlichen maximalen G e- samthöhe des Transports von 4,51 m problemlos unterquert werden können. Das Fahrzeug mit den beschädigten Packstücken habe nach der Kollision seine Fahrt fortsetzen und die Brücke ohne weitere Probleme unterfahren können. Das Vorbringen zur lichten Durchfahrthöhe der Autobahnbrücke hat die Strei t- helferin unter Beweis gestellt. Des Weiteren hat die Streithelferin beweisb e- wehrt vorg etragen, dass ihr von der zuständigen Behörde dieselbe Fahrtroute vorgegeben worden wäre, wenn sie eine Ausnahmegenehmigung für eine G e- samthöhe von 4,51 m beantragt hätte. Für die Richtigkeit des Vortrag s zur No t- bremsung hat die Streithelferin den Fah rer d es Lkw , der mit der Brücke kollidiert ist, als Zeugen angeboten . (3) Das Berufungsgericht hat zu Unrecht diesen Vortrag als unz u- reichend angesehen und den Sachverhalt nicht weiter aufgeklärt. E s hat in di e- sem Zusammenhang schon nicht hinreichend berüc ksichtigt, dass die Beklagte bei der Verladung des Gutes nicht anwesend war. Von ihr konnte deshalb kein näherer Sachvortrag zur Ladetätigkeit und zu möglichen Schutzmaßnahmen gegen ein Verrutschen der Ladung erwartet werden. Jedenfalls war das Verl a- den de s Gutes nicht Sache der Beklagten oder ihrer Streithelferin . Die Verl a- dung oblag der Verkäuferin . Außerdem war vereinbart, dass ein namentlich b e- nannter Mitarbeiter der Klägerin die Verladung überwachen und kontrollieren sollte. (4) Soweit das Berufun gsgericht angenommen hat, die aus den Lichtbi l- dern ersichtlichen, über dem oberen Spoiler liegenden Schäden an den Pac k- 22 23 - 10 - stücken sprächen nicht für ein e Verschiebu ng der La dung , ist diese Beurteilung spekulativ und lässt eine hinreichende Auseinandersetzung mit dem Vorbringen der Beklagten und ihrer Streithelferin vermissen. Die Überlegungen des Ber u- fungsgerichts rechtfertigen es nicht, die von der Beklagten und ihrer Streithelf e- rin für ihren Vortrag angebotenen Beweise nicht zu erheben. Für die Richtigkeit d es Vortrags der Streithelferin zu einem möglichen Ladefehler spricht zudem der Umstand , dass das Fahrzeug mit den beschädigten Packstücken trotz der Kollision die Autobahnbrücke nach dem Unfall unterfahren k o nn te . Hinzu kommt, dass die Polizei das Fahrzeug , bei dem es zur Beschädigung des L a- degutes gekommen ist, und drei weitere Fahrzeuge der Streithelferin nach der Kollision mit der Autobahnbrücke auf einer Autobahnraststätte kontrolliert hat und dabei nicht nur bei dem Fahrzeug mit der beschädigten Ladung , sondern auch bei einem weiteren Fahrzeug der Streithelferin der Beklagten , das die Brücke schadlos passiert hat, eine maximale Gesamthöhe von 4,51 m festg e- stellt hat. Bei einer solchen Sachlage kann nicht ohne weiteres davon ausg e- gangen werden, dass das Überschreiten der genehmigten Höhe des beladenen Fahrzeugs die alleinige Schadensursache ist . Da das Berufungsgericht Fes t- ste l lungen zur Durchfahrtshöhe der Autobahnbrücke nicht getroffen hat, hätte e s nicht davon absehen dürfen, die von der Beklagten ange botenen Beweise zum Schadenshergang und zur Schadensursache zu erheben. ( 5 ) Die Beklagte ist entgegen der Annahme des Landgerichts nicht g e- hindert, sich auf das entsprechende Vorbringen ihrer Streithelferin zu berufen. Die Vorschrift des § 67 Halbs. 2 ZPO steht dem nicht entgegen. Der Streithelfer kann grundsätzlich alle Prozesshandlungen einschließlich der Behauptungen von Tatsachen mit Wirkung für die von ihm unterstützte Partei vornehmen. Di e- se Wirkung bleibt so lange bestehen, als sich nicht zumind est aus dem G e- samtverhalten der unterstützten Partei ergibt, dass sie die Prozesshandlung des Streithelfers nicht gegen sich gelten lassen will . Die Erklärung der Bekla g- 24 - 11 - ten in der Klageerwiderung, das Vorbringen der Klägerin zum Unfallhergang sei nach ihre r Kenntnis zutreffend, kann nicht als Widerspruch zu dem späteren Vorbrin gen d er Streithelferin hier zu gewertet werden. Dem steht schon die we i- tere Erklärung der Beklagten in der Klageerwiderung entgegen, zum Unfallhe r- gang nicht mehr zu wissen als die Kläg erin. Da die Beklagte dem späteren Vo r- bringen ihrer Streithelferin nicht ausdrücklich widersprochen hat, s teht der W i- derspruch im Sinne des § 67 Halbs. 2 ZPO nicht positiv fest, so dass die im Vortrag zum Unfallgeschehen liegende Prozesshandlung der Streit helferin wir k- sam ist (vgl. BGH, Urteil vom 29. Oktober 1990 - II ZR 146/89, NJW - RR 1991, 358, 361). cc ) Selbst wenn sich aufgrund der noch zu treffenden Feststellungen e r- geben sollte, dass Schadensursache die zu hohe Beladung des Fahrzeugs der Streithe lferin der Beklagten war, kann nicht von einer uneingeschränkten Ha f- tung der Beklagten ausgegangen werden. Die Revision rügt zu Recht, dass das Berufungsgericht nicht geprüft hat, ob sich eine Haftungsbefreiung der Bekla g- ten nach Art. 17 Abs. 4 Buchst. c C MR deshalb ergibt, weil nach dem Vorbri n- gen der Beklagten, von dem im Revisionsverfahren mangels gegenteiliger Feststellungen des Berufungsgerichts auszugehen ist, die Mitarbeiter der Ve r- käuferin unter Kontrolle eines von der Klägerin abgestellten Mitarbei ters das Ladegut auf die Fahrzeuge der Streithelferin verladen und dabei die Überschre i- tung der genehmigten Transporthöhe nicht bemerkt und auf Nachfrage des Fahrers der Streithelferin erklärt hätten, die genehmigte Höhe sei eingehalten. (1) Eine dem Haftungsbefreiungstatbestand des Art. 17 Abs. 4 Buchst . c CMR unterfallende mangelhafte Ladung oder Stauung des Transportgutes kann vorliegen, wenn der Absender bei der Beladung die behördlich genehmigte Transporthöhe überschritten hat ( österr. OGH, Transp R 2013, 344, 347 ; österr. OGH, TranspR 2013, 351 ff. ). 25 26 - 12 - (2) Das Berufungsgericht hätte deshalb dem unter Beweis gestellten Vorbringen der Beklagten und ihrer Streithelferin nachgehen müssen, die Ve r- ladung des Transportgutes sei durch Arbeiter der Verkä uferin unter Kontrolle eines von der Klägerin hierfür abgestellten Mitarbeiters erfolgt, diese hätten dem Fahrer der Streithelferin der Beklagten gegenüber angegeben, dass die Sendung eine Höhe von 4,35 m - d as heißt eine der beantragten Ausnahmeg e- nehmigun g entsprechende Höhe - gehabt habe. dd ) Sollte sich aufgrund der vom Berufungsgericht zu treffenden Festste l- lungen ergeben, dass der Fahrer der Streithelferin der Beklagten Anlass zu Zweifeln an der Einhaltung der genehmigten Transporthöhe hätte haben und die Ladehöhe überprüfen müssen, kann allerdings eine Schadensteilung nach Art. 17 Abs. 5 CMR in Be tracht kommen . e) Von R echtsfehlern beeinflusst ist die Annahme des Berufungsgerichts, der Beklagten sei ein qualifiziertes Verschulden vorzuwerfen, so dass sie sich auf die Haftungsbeschränkungen des Art. 23 Abs. 3 CMR nicht berufen könne. aa) Vollen Schadensersatz - über die Beschränkung des Art. 23 Abs. 3 CMR hinaus - schuldet die Beklagte nur, we nn die Voraussetzungen des Art. 29 CMR vorliegen . Nach dieser Vorschrift kann sich der Frachtführer nicht auf Ha f- tungsbeschränkungen berufen, wenn er den Schaden vorsätzlich oder durch ein dem Vorsatz gleichstehendes Verschulden verur sacht hat (Art. 29 Abs. 1 CMR). Das Gleiche gilt, wenn seinen Bedienst eten oder Verrichtungsgehilfen ein solches qualifiziertes Verschulden zur Last fällt (Art. 29 Abs. 2 Satz 1 CMR). I m Rahmen von Art. 29 Abs. 1 CMR ist ergänzend § 435 HGB heranzuziehen (BGH, Urteil vom 4. Juli 2013 - I ZR 156/12, TranspR 2014, 146 Rn. 15 = RdTW 2014, 55). Nach dieser Vorschrift kann sich der Frachtführer nicht auf gesetzl i- 27 28 29 30 - 13 - che oder vertraglich vereinbarte Haftungsbeschränkungen berufen, wenn der Schaden auf eine Handlung oder Unterlassung zurückzuführen ist, die der Frachtführer oder eine in § 428 HGB genannte Person vorsätzlich oder bewusst leichtfertig begangen hat. Das Tatbestandsmerkmal der Leichtfertigkeit erfordert einen besonders schweren Pflichtenverstoß, bei dem sich der Frachtführer oder seine Leute in krasser Weise über die Sicherh eitsinteressen des Vertragspar t- ners hinwegsetzen. Das subjektive Erfordernis des Bewusstseins von der Wahrscheinlichkeit des Schadenseintritts ist eine sich dem Handelnden aus seinem leichtfertigen Verhalten aufdrängende Erkenntnis, es werde wah r- schei n lich ein Schaden entstehen (BGH, Urteil vom 12. Januar 2012 - I ZR 214/10, TranspR 2012, 107 Rn. 27). Welche Sicherheitsvorkehrungen der Frachtführer ergreifen muss, hängt von den Umständen des Einzelfalles ab. bb) Das Berufungsgericht hat angenommen, es liege jedenfalls vorsat z- gleiches Verhalten des Fahrers der Streithelferin vor. Die Streithelferin der B e- klagten habe Ausnahmegenehmigungen für den Transport in Lastfahrt mit einer Höhe von 4,35 m und in Leerfahrt in Höhe von 4 m erhalten. Das Fahrzeug h a- be jedoch eine Höhe von 4,51 m Höhe gehabt. Es liege auf der Hand, dass der Frachtführer gerade bei außergewöhnlichen Maßen genau kontrollieren müsse, ob die Voraussetzungen für die Einhaltung der Ausnahmegenehmigung eing e- halten seien. Aus den vorgelegten Fo tos sei ersichtlich, dass die tatsächliche Gesamthöhe die genehmigte Höhe von 4,35 m überschritten habe. In einer so l- chen Situation sei es zwingend erforderlich, dass der für den Sattelzug veran t- wortliche Fahrer nachmessen müsse, ob die in der Ausnahmegene hmigung ausgewiesene Höhe eingehalten sei . Wenn der Fahrer entsprechende Messi n- strumente nicht zur Verfügung gehabt h ab e, bestärke dies das vorsatzgleiche Verhalten eher als dass es den Fahrer entlaste. Die Streithelferin und ihr Fahrer hätten nicht einfac h die von der Klägerin angegebene Höhe der Packstücke von 3,16 m und die Ladungshöhe von 0,97 m addieren dürfen. Aus den vorgelegten 31 - 14 - Fotos sei erkennbar, dass die Ladung den Spoiler auf dem Dach des Zugfah r- zeugs weit mehr als nur um 13 cm überragt habe. cc) Die Annahme des Berufungsgerichts, die Beklagte hafte wegen eines qualifizierten Verschulden s ihrer Streithelferin in vollem Umfang, weil das Fah r- zeug die genehmigte Höhe überschritten und der Fahrer die Ladehöhe nicht kontrolliert habe, entbehrt sc hon deswegen der Grundlage, weil das Berufung s- gericht nicht festgestellt hat, dass der Unfall tatsächlich auf die 4,35 m überste i- gende H öhe zurückzuführen ist. Hierfür wären Feststellungen dazu erforderlich gewesen , welche lichte Höhe die Autobahnbrücke ha tte, an der es zum Unfall gekommen ist , und dass das Fahrzeug der Streithelferin der Beklagten mit der von der Polizei festgestellten Ladehöhe die Brücke nicht hätte unfallfrei passi e- ren können. dd) Sollte das Berufungsgericht im wieder eröffneten Beru fungsverfahren feststellen, dass das Überschreiten der genehmigten Ladehöhe nicht schadens - ursächlich gewesen ist, sondern dass der Schaden auf eine unzureichende B e- festigung des Ladegutes auf dem Auflieger zurückzuführen ist, kann ein der Beklagten zurech enbares qualifiziertes Verschulden des Fahrers der Streithe l- ferin nur vorliegen, wenn dieser eine unzureichende Sicherung des Transpor t- gutes gegen ein Verrutschen hätte erkennen können . Feststellungen hierzu hat das Berufungsgericht bisher nicht getroffen. f ) Selbst wenn das Berufungsgericht erneut zu dem Ergebnis gelangen sollte, dass der Beklagten ein Verschulden im Sinne von § 435 HGB angelastet werden kann, ist es gehalten, eine Mithaftung der Klägerin im Hinblick darauf in Erwägung zu ziehen , dass sie die Verladung des Transportgutes überwacht hat . A uch im Falle eines qualifizierten Verschuldens im Sinne von § 435 HGB kommt eine Mithaftung des Geschädigten in Betracht (st. Rspr. des Senats; vgl. 32 33 34 - 15 - nur BGH, Urteil vom 22. November 2007 I ZR 74/05, B GHZ 174, 244, 250 Rn. 29; Urteil vom 30. Januar 2008 I ZR 146/05, TranspR 2008, 117 Rn. 34). Dies gilt ebenfalls bei einer Haftung gemäß Art. 29 CMR (BGH, Urteil vom 13. Juni 2012 I ZR 87/11, TranspR 2012, 463 Rn. 22 = RdTW 2013, 24; Urteil vom 22. Mai 2014 I ZR 109/13, TranspR 2015, 33 Rn. 43 = RdTW 2014, 471). IV. Das Urteil des Berufungsgerichts kann danach keinen Bestand h a- ben; es ist aufzuheben. Da die Sache nicht zur Endentscheidung reif ist, ist sie an das Berufungsge richt zurückzuverweisen. 35 - 16 - Rechtsbehelfsbelehrung Gegen dieses Versäumnisurteil steht der säumigen Partei der Einspruch zu. Dieser ist von einem beim Bundesgerichtshof zugelassenen Rechtsanwalt bi n- nen einer Notfrist von zwei Wochen ab Zustellung des Versäu mnisurteils bei dem Bundesgerichtshof, Karlsruhe, durch Einreichung einer Einspruchs schrift einzulegen. Büscher Richter am BGH Prof. Dr. Koch Löffler ist in Urlaub und daher gehi n- dert zu unterschreiben. Büscher Schwonke Feddersen Vorinstanzen: LG Lübec k, Entscheidung vom 26.02.2013 - 8 O 41/12 - OLG Schleswig, Entscheidung vom 26.09.2013 - 16 U 37/13 -
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