ECLI :DE:BGH:2018:201118UIIZR328.17.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL II ZR 328/17 Verkündet am: 20. November 20 18 Stoll Amtsinspektorin als Urkunds beamt in der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit - 2 - Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 20. November 2018 durch den Vorsitzende n Richter Prof. Dr. Drescher sowie die Richter Wöstmann, Sunder, Dr. Bernau und di e Richterin B. Grüneberg für Recht erkannt: Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des 1. Zivilsenats des Saarländischen Oberlandesgerichts vom 30. August 2017 im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als zum Nachteil des Beklagten entschieden wor den ist, und wie folgt neu gefasst: Auf die Berufung des Beklagten wird das Urteil der Kammer für Handelssachen I des Landgerichts Saarbrücken vom 16. November 2016 abgeändert und die Klage insgesamt abgewiesen. Die Klägerin trägt die Kosten des Rechtsstr eits. Von Rechts wegen - 3 - Tatbestand: Die Klägerin, eine Steuerberatungsgesellschaft in der Rechtsform einer GmbH, begehrt von dem Beklagten Schadensersatz wegen nicht genehmigter Nebentätigkeit als Steuerberater. Der Beklagte war von 1998 bis 2008 Gesc häftsführer und seit 2002 Mi t- gesellschafter der Klägerin. Nach § 4 Abs. 1 seines Geschäftsführeranste l- lungsvertrags (GAV) bedurfte die Übernahme jedweder auf Erwerb gerichteter Nebentätigkeit des Beklagten der Zustimmung der Klägerin. § 12 GAV enthält eine Schiedsklausel für alle Streitigkeiten aus oder im Zusammenhang mit di e- sem Vertrag. Nach § 8 des Gesellschaftsvertrags (GV) darf kein Gesellschafter der Gesellschaft in ihrem Gegenstand Konkurrenz machen. § 20 GV enthält ebenfalls eine Schiedsklausel. W ährend seiner Tätigkeit für die Klägerin betreute der Beklagte ohne entsprechenden Beschluss der Gesellschafterversammlung auch Mandanten in einer eigenen Steuerberaterkanzlei, die er selbst abrechnete. Die Klägerin fordert mit ihrer Klage Schadenser satz in Höhe von 500.000 Beklagte hat in einem Schriftsatz vor der mündlichen Verhandlung unter Bezug auf die Schiedsklausel aus § 20 GV geltend gemacht, dass das angerufene Landgericht nic ht zuständig sei. Das Landgericht hat im Termin zur mündlichen Verhandlung vor Antra g- stellung auf Folgendes hingewiesen: "Der Beklagte hat die Einrede des Schiedsvertrages erhoben. Sowohl im Geschäftsführervertrag, dort § 12, und im Gesellschaftsvertrag, dort § 20, ist eine Schiedsklausel enthalten. Der Schied s- vertrag ist jeweils angeheftet. Im Hinblick hierauf geht das Gericht derzeit davon 1 2 3 4 5 - 4 - aus, dass die Klage unzulässig ist". Nach Erteilung weiterer Hinweise verha n- delten die Parteien streitig zur Sache und stellten ihre Anträge. Auf einen nachgereichten Schriftsatz der Klägerin wies das Landgericht durch Beschluss darauf hin, dass es seine Rechtsansicht über die Wirksamkeit der erhobenen Einrede des Schiedsvertrags revidiere, da streitgegenständlich nu r Ansprüche der Klägerin aus der Geschäftsführerstellung des Beklagten se i- en. Einschlägig sei deshalb nicht der Gesellschaftsvertrag, sondern nur der G e- schäftsführeranstellungsvertrag. Auf die Schiedsklausel in § 12 GAV habe sich der Beklagte nicht berufen . Das Landgericht hat der Klage unter Klageabweisung im Übrigen zum Teil stattgegeben. Auf die Berufung des Beklagten hat das Berufungsgericht unter Zurückweisung des weitergehenden Rechtsmittels das landgerichtliche Urteil teilweise abgeändert und die d Klage abgewiesen. Dagegen richtet sich die vom erkennenden Senat zugela s- sene Revision des Beklagten. Entscheidungsgründe: Die Revision hat Erfolg. Sie führt unter Aufhebung des Urteils des Obe r- landesgerichts zur Abweisung der Klage insgesamt. I. Das Berufungsgericht hat seine Entscheidung, soweit für das Revis i- onsverfahren von Bedeutung, wie folgt begründet: Die Klage sei nicht wegen der vom Beklagten vor dem Landgericht erh o- benen Schiedseinrede unzulässig. D iese ausdrücklich auf § 20 GV gestützte 6 7 8 9 10 - 5 - Schiedseinrede mache die Klage nicht unzulässig, weil die streitgegenständl i- chen Schadensersatzansprüche nicht aus dem Gesellschaftsvertrag, sondern aus dem Geschäftsführeranstellungsvertrag herrührten, der in § 12 G AV eine eigene Schiedsklausel enthalte. Es sei erforderlich, dass der Beklagte bei E r- hebung der Schiedseinrede die Schiedsvereinbarung, auf die er die Einrede stützen wolle, konkret bezeichne. Der Beklagte habe bis zur ersten mündlichen Verhandlung die Sch iedseinrede ausschließlich mit § 20 GV begründet. Die auf § 12 GAV gestützte Schiedseinrede habe er nicht rechtzeitig erhoben. Auch die Erörterungen zu Beginn der mündlichen Verhandlung vor dem Landgericht und den Hinweis des Gerichts auf das Bestehen von zwei Schiedsvereinbarungen habe er nicht zum Anlass genommen, klarzustellen, dass er seine Einrede auch auf § 12 GAV stützen wolle, was naheliegend gewesen wäre, da auch die A n- spruchsgrundlage Verletzung von Pflichten aus dem Geschäftsführeranste l- lungsve rtrag erörtert worden sei. Es entlaste den Beklagten nicht, dass das Landgericht ebenfalls zunächst davon ausgegangen sei, dass eine ausdrückl i- che Bezugnahme auf die konkrete Schiedsvereinbarung nicht erforderlich sei. II. Diese Beurteilung hält revis ionsrechtlicher Nachprüfung nicht stand. Die Klage ist wegen der vom Beklagten erhobenen Schiedseinrede nach § 1032 Abs. 1 ZPO unzulässig. 1. Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs ist die Einrede des Schiedsvertrags an keine Form gebunden. E s genügt, dass der Beklagte seinen Willen hinreichend zum Ausdruck bringt, dass die Sachentscheidung nicht von dem angerufenen staatlichen Gericht, sondern von einem Schiedsgericht g e- tro f fen werden soll. Erforderlich ist aber, dass der Beklagte bei Erhebun g der Schiedseinrede die Schiedsvereinbarung, auf die er die Einrede stützen will, konkret bezeichnet. Sodann kann das staatliche Gericht entsprechend dem R e- 11 12 13 - 6 - gelungszweck des § 1032 Abs. 1 ZPO vor der Befassung mit der Begründetheit der Klage prüfen, ob die Schiedsvereinbarung seiner Zuständigkeit entgege n- steht oder ob sie nichtig, unwirksam oder undurchführbar im Sinne des § 1032 Abs. 1 ZPO ist (BGH, Urteil vom 8. Februar 2011 XI ZR 168/08, NJW - RR 2011, 1188 Rn. 28 mwN). Ist die Vorinstanz der Rüge nicht gefolgt, muss sie im Rechtsmittelverfahren wiederholt werden (BAGE 56, 179, 184; BGH, Urteil vom 13. Januar 2009 XI ZR 66/08, ZIP 2009, 1540 Rn. 29; Urteil vom 8. Februar 2011 XI ZR 168/08, NJW - RR 2011, 1188 Rn. 29; Münc h- Komm ZPO/Münch, 5. Aufl., § 103 2 Rn. 16). 2. Gemessen hieran hat der Beklagte die Einrede des Schiedsvertrages in allen Instanzen vor Beginn der mündlichen Verhandlung zur Hauptsache e r- hoben (§ 1032 Abs. 1 ZPO, § 137 Abs. 1 ZPO). Der Beklagte hat vor der mündlichen Verhandlung vor dem Landgericht schriftsätzlich in Bezug auf die Schiedsklausel in § 20 GV geltend gemacht, dass das angerufene Landgericht nicht zuständig sei. Damit hat er klar zum Ausdruck gebracht, dass die Sachentscheidung nicht von dem angerufenen Landgericht getro ffen werden soll. Dass der Beklagte nicht zugleich auch auf die Schiedsklausel in § 12 GAV Bezug genommen hat, steht dem nicht entgegen. Das Landgericht hat vor Beginn der streitigen mündlichen Verhandlung ausgeführt, dass der Beklagte die Schiedseinred e erhoben habe, dass sowohl der Geschäftsführeranste l- lungsvertrag als auch der Gesellschaftsvertrag eine Schiedsklausel enthalte, der Schiedsvertrag dort jeweils angeheftet sei und es im Hinblick darauf derzeit von der Unzulässigkeit der Klage ausgehe. Des halb war es unschädlich, dass der Beklagte sich schriftsätzlich lediglich auf die Schiedsklausel in § 20 GV b e- rufen hat. Das Landgericht konnte vor der Befassung mit der Begründetheit der 14 15 16 - 7 - Klage prüfen, ob die ihm vorliegenden Schiedsvereinbarungen seiner Z ustä n- digkeit entgegenstanden, was nach seiner rechtlichen Bewertung auch der Fall war. Durch seinen rechtlichen Hinweis vor Beginn der streitigen Verhandlung hat das Landgericht deutlich gemacht, dass aus seiner Sicht der Beklagte die Schiedseinrede umfass end, auch in Bezug auf § 12 GAV, und somit hinre i- chend konkret erhoben hatte, weshalb es von einer Unzulässigkeit der Klage ausgehe. Für den Beklagten bestand nach diesen einleitenden Ausführungen der Vorsitzenden im Termin kein Anlass, vor Beginn der stre itigen Verhandlung zur Sache und der Antragstellung ergänzend darauf hinzuweisen, dass er sich mit der von ihm ausdrücklich erhobenen Schiedseinrede aus § 20 GV auch auf die Schiedsklausel aus § 12 GAV für die mit der Klage geltend gemachten A n- sprüche beru fe. In der Berufungsinstanz hat sich der Beklagte vor der mündlichen Ve r- handlung in der Berufungsbegründung erneut auf die Schiedseinrede berufen und die Aufhebung des landgerichtlichen Urteils begehrt, da die im vorliege n- den Rechtsstreit geltend gemach ten Ansprüche in die Zuständigkeit des Schiedsgerichts fielen. In der Revisionsbegründung wird die Schiedseinrede ebenfalls erhoben. III. Das Berufungsurteil war demnach aufzuheben, soweit zum Nachteil des Beklagten entschieden worden ist (§ 562 Abs. 1 ZPO). Die Schiedsklausel ist wirksam und erfasst den Gegenstand des Rechtsstreits sowohl in sachlicher wie auch persönlicher Hinsicht. Da weitere Feststellungen nicht zu treffen sind 17 18 - 8 - und die Sache zur Endentscheidung reif ist, hat der Senat in der Sache selbst entschieden (§ 563 Abs. 3 ZPO) und die Klage insgesamt abgewiesen. Drescher Wöstmann Sunder Bernau B. Grüneberg Vorinstanzen: LG Saarbrücken, Entscheidung vom 16.11.2016 - 7 O 116/12 - OLG Saarbrücken, Entscheidung vom 30.08.2017 - 1 U 153/16 -
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