ECLI:DE:BGH:2018:061118UIIZR57.16.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL II ZR 57/16 Verkündet am: 6. November 20 18 Stoll Amtsinspektorin als Urkundsbe amt in der Geschäftsstelle in dem Rechtsstreit Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja BGB § 723 Abs. 1 Das Recht zur fristlosen Kündigung der Gesellschaftsbeteiligung wegen fehle r haften Beitritts infolge einer Aufklärungspflichtverletzung besteht unabhäng ig von der Ve r- jährung des durch dieselbe Aufklärungspflichtverletzung begründeten Schadense r- satzanspruchs. BGH, Urteil vom 6. November 2018 - II ZR 57/16 - OLG Bamberg LG Schweinfurt - 2 - Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündlich e Verhandlung vom 6. November 2018 durch den Vorsitzende n Richter Prof. Dr. Drescher, die Richter Born und Sunder, die Richterin B. Grüneberg und den Richter V. Sander für Recht erkannt: Auf die Revision des Klägers und der Drittwiderbeklagten wird der B eschluss des 5. Zivilsenats des Oberlandesg e- richts Bamberg vom 25. Februar 2016 aufgehoben. Die Sache wird zur neuen Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen. Von Rechts wegen Tatbestand: Der Kläger und seine Ehefrau, die Drittwiderbeklagte, beteiligten sich j e- weils gemeinsam mit Beitrittserklärungen vom 15. Oktober 2005 und vom 15. an der Beklagten. Sie haben behauptet, den Beitrittserklärungen seien Gespr ä- 1 - 3 - che mit Mitarbeitern der F . GmbH vorausgegangen, die die Anlagen vermittelt habe. Hierbei seien sie über die Beteiligungen unzureichend und zum Teil u n- z u treffend unterrichtet worden. Der Kläger und die Drittwiderbeklagte erklärten mit Anwaltsschreiben vom 10. September 2012 den Widerruf ihrer Beitrittserkl ä- rungen und hilfsweise die fristlose K ündigung der Beteiligungen. Mit Vereinb a- rung vom 21. März 2013 trat die Drittwiderbeklagte ihre Ansprüche aus den B e- teiligungen an den Kläger ab. Der Kläger begehrt aus eigenem und abgetretenem Recht die Rückza h- lung des von ihm mit insgesamt 95.540 sowie die Feststellung, dass die Beklagte aus den Beteiligungen keine Rechte und Zahlungsansprüche mehr herleiten kann. Hilfsweise macht er im Wege der Stufenklage die Auszahlung von auf den 31. Dezember 2012 zu berechnen den Abfindungsguthaben aus den beiden Beteiligungen geltend. Die Beklagte b e- gehrt widerklagend gegenüber der Zedentin die Feststellung, dass dieser keine Schadensersatzansprüche gegen die Beklagte aus und im Zusammenhang mit den Beteiligungen an der Beklag ten zustehen. Das Landgericht hat die Klage abgewiesen und der Widerklage stattg e- geben. Das Berufungsgericht hat die Berufung des Klägers und der Drittwide r- beklagten durch Beschluss zurückgewiesen. Hiergegen wenden sich der Kläger und die Drittwiderbekla gte mit ihrer vom Senat zugelassenen Revision. 2 3 - 4 - Entscheidungsgründe: Die Revision hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. I. Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Ent scheidung im W e- sentlichen ausgeführt: Die Beitrittserklärungen seien nicht wirksam widerrufen worden. Das Vo r- liegen einer Haustürsituation sei nicht hinreichend dargetan. Zudem sei der W i- derruf erst Jahre nach dem Ablauf der Zweiwochenfrist gemäß § 355 B GB e r- klärt worden. Die erteilten Widerrufsbelehrungen seien als ordnungsgemäß a n- zusehen, da sie der damals maßgebenden Musterbelehrung gemäß § 14 Abs. 1 BGB - InfoV entsprochen hätten. Dem Kläger und der Widerbeklagten stünden gegen die Beklagte auch keine Schadensersatzansprüche wegen der Verletzung vorvertraglicher Aufkl ä- rungspflichten zu, weil sie keine der Beklagten zuzurechnende Pflichtverletzung dargetan hätten. Sie stellten nämlich nicht substantiiert dar, wieso die Beklagte für das Handeln der Vermi ttler einzustehen habe. Es sei weder dargetan noch ersichtlich, dass die Vermittler mit Wissen und Wollen der Beklagten in deren Pflichtenkreis als Berater tätig geworden seien. Eine Anlagegesellschaft habe für das Handeln eines Vermittlers oder Untervermi ttlers nicht ohne Weiteres einzustehen, wenn zwischen der Anlagegesellschaft und dem letztlich handel n- den Vermittler kein Vertragsverhältnis bestehe. Für eine ausreichende Aufkl ä- rung habe die Beklagte vor der Zeichnung durch Übergabe des Emissionspro s- pekts Sorge getragen, der keine Fehler aufweise. Im Übrigen seien Schadensersatzansprüche verjährt. Wenn ein Anleger wie hier Risikohinweise im Zeichnungsschein, die Zweifel an der Richtigkeit der 4 5 6 7 8 - 5 - behaupteten Angaben der Vermittler begründeten, nicht zum Anla ss nehme, die in den Hinweisen bezeichneten Stellen des Prospekts nachzulesen, sei ihm grobe Fahrlässigkeit vorzuwerfen und die kenntnisabhängige dreijährige Verjä h- rungsfrist werde zum Jahresablauf in Gang gesetzt. Schließlich könnten sich der Kläger und die Widerbeklagte auch nicht auf eine Kündigung der Gesellschaftsbeteiligungen berufen. Für eine fristlose Kü n- digung fehle der Kündigungsgrund, da keine zurechenbare Pflichtverletzung vorliege. Im Übrigen verliere ein stiller Gesellschafter mit der Verjäh rung des Schadensersatzanspruchs wegen angeblicher Aufklärungspflichtverletzung auch sein auf die Aufklärungspflichtverletzung gestütztes Kündigungsrecht. Eine ordentliche Kündigung sei nicht erklärt worden. Die außerordentl i- che Kündigung vom 10. Septem ber 2012 könne nach den hier vorliegenden Umständen nicht in eine ordentliche Kündigung umgedeutet werden. Eine o r- dentliche Kündigung hätte nach dem Gesellschaftsvertrag ein Ausscheiden zum 15. Oktober 2015 zur Folge. Hierdurch könnten weder die vom Kläger ang e- strebte Rückabwicklung der Beteiligung noch eine den Hilfsanträgen entspr e- chende Beendigung des Gesellschaftsverhältnisses zum 31. Dezember 2012 erreicht werden. II. Diese Ausführungen halten rechtlicher Nachprüfung nicht in allen Punkten stand. Mi t der gegebenen Begründung kann die Abweisung der Klage hinsichtlich der Haupt - und Hilfsanträge keinen Bestand haben. 1. Die Ablehnung eines wirksamen Widerrufs der Beitrittserklärungen nach § 355 BGB wegen des Vorliegens eines Haustürgeschäfts ist aus Recht s- gründen allerdings nicht zu beanstanden. Die Revision erinnert hiergegen auch nichts. 9 10 11 12 - 6 - 2. Ein Schadensersatzanspruch des Klägers kann nach dem bisherigen Sach - und Streitstand hingegen nicht ausgeschlossen werden. a) Die Annahme des Berufungsge richts, eine anspruchsbegründende Aufklärungspflichtverletzung scheide aus, weil die Beklagte nach dem zugrunde zu legenden Prozessstoff nicht für mögliche Pflichtverletzungen der hier tätig gewordenen Vermittler einzustehen habe, ist von Rechtsfehlern bee influsst. aa) Nach der ständigen Rechtsprechung des Senats muss einem Anl e- ger vor seiner Beteiligung an einer Fondsgesellschaft ein zutreffendes Bild über das Beteiligungsobjekt vermittelt werden, das heißt er muss über alle Umstä n- de, die für seine Anla geentscheidung von wesentlicher Bedeutung sind oder sein können, insbesondere über die mit der angebotenen speziellen Beteil i- gungsform verbundenen Nachteile und Risiken zutreffend, verständlich und vollständig aufgeklärt werden (BGH, Urteil vom 4. Juli 201 7 II ZR 358/16, ZIP 2017, 1664 Rn. 9 mwN; Urteil vom 24. Juli 2018 II ZR 305/16, juris Rn. 9). Diese auf § 241 Abs. 2, § 311 Abs. 2 BGB beruhende Aufklärungspflicht trifft bei dem Beitritt zu einer stillen Gesellschaft den Geschäftsinhaber als denjen i- g en, der den Vertrag im eigenen Namen abschließen will (vgl. BGH, Urteil vom 21. März 2005 II ZR 140/03, ZIP 2005, 753, 757; Urteil vom 17. April 2018 II ZR 265/16, ZIP 2018, 1130 Rn. 17). Bedient sich der danach aufklärungspflichtige Gesellschafter für die ve r- traglichen Verhandlungen über einen Beitritt eines Vertriebs und überlässt er diesem oder von diesem eingeschalteten Untervermittlern die geschuldete Au f- klärung der Beitrittsinteressenten, so haftet er über § 278 BGB für deren unric h- tige oder un zureichende Angaben. Er muss sich das Fehlverhalten von Pers o- nen, die er mit den Verhandlungen zum Abschluss des Beitrittsvertrages e r- mächtigt hat, zurechnen lassen (BGH, Urteil vom 14. Mai 2012 II ZR 69/12, 13 14 15 16 - 7 - ZIP 2012, 1289 Rn. 11; Urteil vom 4. Juli 2017 II ZR 358/16, ZIP 2017, 1664 Rn. 10; Urteil vom 17. April 2018 II ZR 265/16, ZIP 2018, 1130 Rn. 30). Einer vom aufklärungspflichtigen Gesellschafter bis zum Vermittler führenden vertra g- lichen " Auftragskette " bedarf es nicht (BGH, Urteil vom 17. April 2018 II ZR 265/16, ZIP 2018, 1130 Rn. 30). Die Verwendung eines Prospekts zur Aufklärung der Beitrittsinteressenten schließt es nicht aus, unzutreffende Ang a- ben des Vermittlers dem aufklärungspflichtigen Gesellschafter zuzurechnen. Vermittelt der Prospek t hinreichende Aufklärung, ist dies kein Freibrief, Risiken abweichend hiervon darzustellen und mit Erklärungen ein Bild zu zeichnen, das die Hinweise im Prospekt für die Entscheidung des Anlegers entwertet oder mindert (BGH, Urteil vom 14. Mai 2012 II Z R 69/12, ZIP 2012, 1289 Rn. 12; Urteil vom 17. April 2018 II ZR 265/16, ZIP 2018, 1130 Rn. 27). bb) Dies zugrunde gelegt hat das Berufungsgericht die Anforderungen an die Zurechnung nach § 278 ZPO überspannt. Dass die Beklagte sich zur Akqu i- sition von Anlegern eines Vertriebs bedient hat, erschließt sich, worauf die Revision zutreffend hinweist, schon aus dem Inhalt der beiden von der Bekla g- ten vorgelegten Zeichnungsscheine, die an mehreren Stellen die Tätigkeit eines Vermittlers formulargemäß vorsehen . Angesichts dessen ist nicht erkennbar, warum gerade die hier aufgetretene F . GmbH und ihre Untervermittlerinnen G . und E . nicht innerhalb des Pflichtenkreises der Beklagten mit deren Wissen und Wollen tätig geworden sein sollten, w ofür eine allgemeine Billigung der Vermittlungstätigkeit ohne konkrete Kenntnis der auf weiteren Ve r- triebsstufen eingeschalteten Untervermittler genügt. Beide Zeichnungsscheine weisen durch die dort vorgenommenen Eintragungen die Vermittlungstätigkeit der F . GmbH sowie der Untervermittlerinnen G . und E . unter A n- gabe einer übereinstimmenden Vertriebspartner - Nummer aus. Die Beklagte hat diese Beitrittserklärungen angenommen. Weiterer Darlegungen des Klägers zu den tatsächlichen Vorausset zungen des § 278 BGB bedurfte es danach nicht. 17 - 8 - b) Ebenfalls nicht frei von Rechtsfehlern ist die Annahme des Berufung s- gerichts, etwaige Schadensersatzansprüche des Klägers seien verjährt. Die bisher getroffenen Feststellungen genügen nicht für die Annah me einer durch die Risikohinweise im Zeichnungsschein begründeten grob fahrlässigen U n- kenntnis des Klägers und der Widerbeklagten im Sinne von § 199 Abs. 1 Nr. 2 BGB. aa) Die hier maßgebende dreijährige Verjährungsfrist beginnt mit dem Schluss des Jahre s, in dem der Anspruch entstanden ist und der Gläubiger von den den Anspruch begründenden Umständen und der Person des Schuldners Kenntnis erlangt hat oder ohne grobe Fahrlässigkeit hätte erlangen müssen (§ 199 Abs. 1 BGB). Dabei kann der Senat offenlassen , ob der Schadense r- satzanspruch des stillen Gesellschafters einer mehrgliedrigen stillen Gesel l- schaft bereits mit der durch eine Aufklärungspflichtverletzung herbeigeführten Beteiligung oder erst mit der Ausübung des Kündigungsrechts im Sinne von § 199 Abs . 1 BGB entsteht. Jedenfalls lagen nach den getroffenen Feststellu n- gen die subjektiven Voraussetzungen für den Beginn der Verjährungsfrist bei Zeichnung noch nicht vor. Grob fahrlässige Unkenntnis im Sinne des § 199 Abs. 1 Nr. 2 BGB ist nach der ständig en Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs anzunehmen, wenn dem Gläubiger die Kenntnis deshalb fehlt, weil er ganz naheliegende Überlegungen nicht angestellt oder das nicht beachtet hat, was im gegebenen Fall jedem hätte einleuchten müssen, wie etwa dann, we nn sich dem Gläubiger die den Anspruch begründenden Umstände förmlich aufgedrängt haben. Dem Gläubiger muss persönlich ein schwerer Obliegenheitsverstoß in seiner eigenen Angelegenheit der Anspruchsverfolgung, eine schwere Form von "Verschulden gegen sich selbst" vorgeworfen werden können. Sein Verhalten muss " schlechthin unverständlich" beziehungsweise "unentschuldbar" sein. Hierbei 18 19 20 - 9 - unterliegt die Feststellung, ob die Unkenntnis des Gläubigers von verjährung s- auslösenden Umständen auf grober Fahrlässigkeit beruht, als Ergebnis tatric h- terlicher Würdigung einer Überprüfung durch das Revisionsgericht dahing e- hend, ob der Streitstoff umfassend, widerspruchsfrei und ohne Verstoß gegen Denkgesetze, allgemeine Erfahrungssätze oder Verfahrensvorschriften gewü r- digt wo rden ist, und ob der Tatrichter den Begriff der groben Fahrlässigkeit ve r- kannt oder bei der Beurteilung des Grads des Verschuldens wesentliche U m- stände außer Acht gelassen hat (BGH, Urteil vom 20. Juli 2017 III ZR 296/15, ZIP 2017, 1719 Rn. 24 mwN). D ie Annahme grob fahrlässiger Unkenntnis im Sinne des § 199 Abs. 1 Nr. 2 BGB kann nicht allein darauf gestützt werden, dass der Anlageinteressent den Text eines ihm nach Abschluss der Anlageberatung zur Unterschrift vorg e- legten Zeichnungsscheins nicht geles en hat (vgl. BGH, Urteil vom 23. März 2017 III ZR 93/16, ZIP 2017, 1280 Rn. 10 f.; Urteil vom 20. Juli 2017 III ZR 296/15, ZIP 2017, 1719 Rn. 25). Der Anleger darf grundsätzlich auf die Ratschläge, Auskünfte und Mitteilungen, die der Berater ihm in der persönlichen Besprechung unterbreitet, vertrauen. Er muss regelmäßig nicht damit rechnen, dass er aus dem Text eines Zeichnungsscheins, der ihm nach Abschluss der Beratung zum (formalen) Vollzug der bereits getroffenen Anlageentscheidung vorgelegt wird, s ubstantielle Hinweise auf Eigenschaften und Risiken der Kap i- talanlage erhält. Erst recht muss er nicht davon ausgehen, dass von ihm zur Vermeidung des Vorwurfs grober Fahrlässigkeit erwartet wird, den Text durc h- zulesen, um die erfolgte Beratung auf ihre Ri chtigkeit zu überprüfen. Die unte r- lassene Lektüre ist daher in einer solchen Situation für sich allein genommen nicht schlechthin "unverständlich" oder "unentschuldbar" und begründet de s- halb im Allgemeinen kein in subjektiver und objektiver Hinsicht "grobe s Ve r- schulden gegen sich selbst". Eine andere Beurteilung kann etwa dann in B e- tracht kommen, wenn der Berater den Anleger ausdrücklich darauf hinweist, er 21 - 10 - solle den Text vor Unterzeichnung durchlesen, und er dem Kunden die hierzu erforderliche Zeit lässt o der wenn in deutlich hervorgehobenen, ins Auge spri n- genden Warnhinweisen auf etwaige Anlagerisiken hingewiesen wird oder wenn der Anleger auf dem Zeichnungsschein gesonderte Warnhinweise zusätzlich unterschreiben muss (BGH, Urteil vom 23. März 2017 III Z R 93/16, ZIP 2017, 1280 Rn. 11; vgl. ferner BGH, Urteil vom 20. Juli 2017 III ZR 296/15, ZIP 2017, 1719 Rn. 25 zum ungelesenen Unterzeichnen einer Beratungsdok u- mentation). bb) Diesen Anforderungen wird die Würdigung des Berufungsgerichts nicht gerecht . Das Berufungsgericht berücksichtigt insbesondere nicht hinre i- chend, dass der im Zeichnungsschein enthaltene Risikohinweis allgemein g e- halten ist und sich darauf beschränkt, dass es sich nicht um eine sog. münde l- sichere Kapitalanlage, sondern um eine unte rnehmerische Beteiligung handele. Auch wenn der Kläger und die Drittwiderbeklagte diesen Hinweis gelesen hä t- ten, mussten sie nicht zwingend an den Angaben der Vermittler zweifeln und dies zum Anlass nehmen, die angegebenen Prospektpassagen (S. 12 bis 16: " Wesentliche tatsächliche und rechtliche Risiken " ) nachzulesen. Denn nach den Feststellungen des Landgerichts, auf dessen Ausführungen zur Verjährung das Berufungsgericht verweist, hat der Kläger bei seiner Anhörung eingeräumt, dass er im Rahmen der Vermitt lungsgespräche auf das Bestehen eines " gewi s- sen Verlustrisikos " hingewiesen worden sei, was zu dem allgemeinen Hinweis im Zeichnungsschein nicht ohne weiteres in Widerspruch stünde. Ferner b e- rücksichtigt das Berufungsgericht nicht, dass der Kläger und die Drittwiderb e- klagte unter anderem rügen, sie seien in den Vermittlungsgesprächen nicht über Provisionen und eine eingeschränkte Fungibilität aufgeklärt worden. Hie r- zu enthält der Prospekt in dem in Bezug genommenen Abschnitt (S. 12 bis 16) keine aufklärende n Hinweise. 22 - 11 - c) Die Ablehnung eines Schadensersatzanspruchs erweist sich auch nicht aus anderen Gründen als richtig (§ 561 ZPO). aa) Das Berufungsgericht hat ausdrücklich dahinstehen lassen, ob das Landgericht die Angaben des Klägers und der Drittwide rbeklagten bei ihren A n- hörungen ausreichend gewürdigt und zu Recht angenommen hat, der Beweis den Vermittlern zuzuschreibender Aufklärungspflichtverletzungen sei nicht g e- führt. Der Senat kann die insoweit dem Berufungsgericht obliegende Beurte i- lung, die ge mäß § 529 Abs. 1 Nr. 1 ZPO nicht auf eine rechtliche Überprüfung beschränkt ist, nicht selbst vornehmen. Entgegen der Auffassung der Streithelferin zu 1 kann nach dem revis i- onsrechtlich maßgebenden Sachverhalt auch nicht die Kausalität einer mögl i- chen A ufklärungspflichtverletzung verneint werden. Bei ihrer Annahme, dass der Kläger und die Widerbeklagte entweder den Prospekt gelesen oder an einer Aufklärung kein Interesse gehabt hätten, lässt die Streithelferin die vorgetrag e- nen Vermittlungsgespräche auße r Acht, durch die der Kläger und die Widerb e- klagte den Eindruck gewonnen haben können, vollständig aufgeklärt worden zu sein. bb) Der Hauptantrag ist auch nicht deshalb ohne weiteres abweisung s- reif, weil kein auf die Rückabwicklung der Beteiligungen ger ichteter Schaden s- ersatzanspruch besteht. (1) Nach der Rechtsprechung des Senats kann dem Gesellschafter einer mehrgliedrigen stillen Gesellschaft grundsätzlich ein Schadensersatzanspruch gegen den Geschäftsinhaber wegen unzureichender Risikoaufklärung z u- stehen. Dieser Anspruch ist aber nicht auf eine Rückabwicklung der Beteiligung einschließlich einer vollständigen Rückzahlung des Anlagebetrags gerichtet (BGH, Urteil vom 19. November 2013 II ZR 383/12, BGHZ 199, 104 Rn. 28; 23 24 25 26 27 - 12 - Urteil vom 3. November 2015 II ZR 270/14, WM 2016, 72 Rn. 10). Vorliegend handelt es sich um eine mehrgliedrige stille Gesellschaft, wie der Senat in Parallelentscheidungen schon mehrfach durch Auslegung des Gesellschaft s- ve r trags festgestellt hat (BGH, Urteil vom 3. November 2015 II ZR 270/14, WM 2016, 72 Rn. 10 mwN). Hiervon gehen auch die Parteien aus. Auf eine mehrgliedrige stille Gesellschaft sind die Grundsätze der fehle r- haften Gesellschaft anwendbar mit der Folge, dass ein fehlerhaft beigetretener Anleger seine Beteiligun g aus wichtigem Grund mit Wirkung ex nunc kündigen kann. Schadensersatz kann er insoweit nur neben einem etwaigen Abfindung s- guthaben geltend machen (vgl. BGH, Urteil vom 19. November 2013 II ZR 383/12, BGHZ 199, 104 Rn. 22 ff.; Urteil vom 3. November 201 5 II ZR 270/14, WM 2016, 72 Rn. 10). Dieser Anspruch beschränkt sich auf den Ersatz eines den Abfindungsanspruch übersteigenden Schadens und unterliegt zudem einer Durchsetzungssperre, solange zu besorgen ist, dass durch die Schadensersatzleistung die Ab findungsansprüche der anderen stillen Gesel l- schafter beeinträchtigt werden (BGH, Urteil vom 19. November 2013 II ZR 383/12, BGHZ 199, 104 Rn. 28 f.; Urteil vom 3. November 2015 II ZR 270/14, WM 2016, 72 Rn. 10). Die einer Durchsetzung des Schadense r- sat zanspruchs entgegenstehenden Umstände hat der Geschäftsinhaber darz u- legen und zu beweisen (BGH, Urteil vom 19. November 2013 II ZR 383/12, BGHZ 199, 104 Rn. 33). Erhebt der Geschäftsinhaber gegen die Durchsetzba r- keit des Schadensersatzanspruchs keine Ein wendungen, ist der Anspruchste l- ler nicht gehindert, nach der ggf. konkludent erklärten Kündigung seiner B e- teiligung den Abfindungs - und den weitergehenden Schadensersatzanspruch zusammenzufassen und einen auf die Rückzahlung des Anlagebetrags insg e- sam t gerichteten Klageantrag zu stellen. 28 - 13 - (2) Danach kann der Hauptantrag auf der Grundlage der bisherigen Feststellungen nicht abgewiesen werden. Auch wenn eine Zusammenfassung von Abfindungs - und Schadensersatzanspruch hier nicht möglich sein sollte, bei nhaltet der Hauptantrag jedenfalls eine dem Kläger neben dem durch die Hilfsanträge erfassten Abfindungsanspruch möglicherweise zustehende " Sch a- densspitze " . Da in dem bisherigen Verfahren nicht auf eine sachdienliche A n- tragstellung hingewirkt worden ist, i st dem Kläger in einem neu eröffneten Ber u- fungsverfahren ggf. die Gelegenheit zu geben, anstelle des Hauptantrags einen den Hilfsantrag ergänzenden Schadensersatzantrag zu stellen. 3. Der mit den Hilfsanträgen geltend gemachte Abfindungsanspruch kann mi t der Begründung des Berufungsgerichts gleichfalls nicht verneint we r- den. a) Ein fehlerhaft beigetretener Gesellschafter ist berechtigt, das stille G e- sellschaftsverhältnis unter Berufung auf den (behaupteten) Vertragsmangel durch sofort wirksame Kündigu ng nach § 234 Abs. 1 HGB, § 723 BGB mit der Folge zu beenden, dass ihm gegebenenfalls ein nach den gesellschaftsvertra g- lichen Regeln zu berechnender Abfindungsanspruch zusteht (BGH, Urteil vom 19. November 2013 II ZR 383/12, BGHZ 199, 104 Rn. 28). Ein fe hlerhafter Beitritt in diesem Sinne liegt auch dann vor, wenn der Gesellschafter durch eine fehlerhafte oder unzureichende Aufklärung zum Beitritt bewogen worden ist (BGH, Urteil vom 20. Januar 2015 II ZR 444/13, ZIP 2015, 630 Rn. 10 f. mwN). Ein der Beklagten zurechenbarer Aufklärungsmangel ist nach den vo r- stehenden Ausführungen unter II. 2. revisionsrechtlich zu unterstellen. Danach waren der Kläger und die Widerbeklagte berechtigt, die Beteiligungen mit Schreiben vom 10. September 2012 fristlos zu k ündigen. 29 30 31 32 - 14 - b) Die von der Beklagten erhobene Verjährungseinrede steht dem schon aus den unter II. 2. b) dargelegten Gründen nicht entgegen. Zudem hat das B e- rufungsgericht rechtsfehlerhaft verkannt, dass das hier in Rede stehende Kü n- digungsrecht durch eine etwaige Verjährung des Schadensersatzanspruchs, falls sie vor Ausübung des Kündigungsrechts überhaupt in Betracht gezogen werden kann, nicht ausgeschlossen wird. Die Kündigung unterfällt als Gestaltungsrecht nicht der Verjährung. Sie muss allerdings in Anlehnung an § 314 Abs. 3 BGB in einer angemessenen Frist nach Erlangung der Kenntnis über den Kündigungsgrund erklärt werden (Kilian in Henssler/Strohn, GesR, 3. Aufl., § 723 BGB Rn. 18 mwN). Im Übrigen unterliegt sie der Verwirkung. Für die wegen ein es fehlerhaften Beitritts infolge einer Aufklärung s- pflichtverletzung erklärte Kündigung gilt nichts anderes (BGH, Urteil vom 21. Juli 2003 II ZR 387/02, BGHZ 156, 46, 53). Auf sie findet entgegen der Ansicht der Revisionserwiderung § 218 BGB keine entspr echende Anwendung. Nach dieser Vorschrift ist der Rücktritt wegen nicht oder nicht vertragsgemäß erbrachter Leistung unwirksam, wenn der Anspruch auf die Leistung oder der Nacherfüllungsanspruch verjährt ist und der Schuldner sich hierauf beruft. Die de r z ugrunde liegende Wertung lässt sich auf die hier gegebene Fallkonstellat i- on schon deshalb nicht übertragen, weil das Kündigungsrecht nicht auf einer Nichterfüllung des Schadensersatzanspruchs oder eines Erfüllungsanspruchs beruht. Die Kündigung stellt auch keine unselbständige Einwendung dar. Denn sie ist nicht Folge eines auf Vertragsaufhebung gerichteten Schadensersatza n- spruchs, sondern teilt lediglich dessen Voraussetzungen. Es sprechen auch keine überzeugenden Gründe dafür, eine an der Ve r- jährung des Schadensersatzanspruchs ausgerichtete zeitliche Begrenzung des 33 34 35 36 - 15 - Kündigungsrechts durch eine gleichlaufende, an § 314 Abs. 3 BGB angelehnte Befristung vorzunehmen. Kündigung und Schadensersatzanspruch untersche i- den sich grundlegend in den angestrebten Recht sfolgen. Insbesondere ist der kündigende Gesellschafter gemäß den Grundsätzen der fehlerhaften Gesel l- schaft auf das zum Wirksamkeitszeitpunkt der Kündigung zu berechnende A b- findungsguthaben beschränkt, das je nach den Vermögensverhältnissen der Gesellschaf t gegebenenfalls sogar negativ sein kann mit der Folge, dass der Ausscheidende einen Ausgleich zu leisten hat. Zudem beginnt eine an § 314 Abs. 3 BGB angelehnte Frist ebenso wie etwa bei § 626 Abs. 2 Satz 2 und § 121 Abs. 1 Satz 1 BGB erst mit der Kenn tnis des Kündigungsberechtigten. Eine grob fahrlässige Unkenntnis, die verjährungsrechtlich für den Fristbeginn ausreicht, genügt nicht. III. Die stattgebende Entscheidung zur Drittwiderklage hält rechtlicher Überprüfung ebenfalls nicht stand. Die au f negative Feststellung gerichtete Drittwiderklage ist entgegen den Einwänden der Revision allerdings zulässig (vgl. BGH, Urteil vom 13. Juni 2008 V ZR 114/07, WM 2008, 1590 Rn. 24 ff., 29 ff.; Urteil vom 3. November 2015 II ZR 270/14, WM 2016, 72 Rn. 22 f.). Die begehrte Feststellung kann aber aus den unter II. dargestellten Gründen auf der Grundlage des revisionsrech t- lich maßgebenden Sachverhalts nicht getroffen werden. IV. Die Berufungsentscheidung ist danach aufzuheben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Die Sac he ist zur neuen Verhandlung und Entscheidung zurückzuve r- weisen, weil sie noch nicht zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 1 Satz 1 und 3 ZPO). Für das weitere Verfahren weist der Senat darauf hin, dass dem Kläger gegebenenfalls Gelegenheit zu geben sein wird, die Klageanträge sachgerecht 37 38 39 40 - 16 - umzustellen und sie an die Anforderungen der Senatsrechtsprechung anzupa s- sen (vgl. BGH, Urteil vom 19. November 2013 II ZR 383/12, BGHZ 199, 104 Rn. 22 ff.; Urteil vom 3. November 2015 II ZR 270/14, WM 2016, 72 Rn. 10). Drescher Born Sunder B. Grüneberg V. Sander Vorinstanzen: LG Schweinfurt, Ent scheidung vom 16.06.2015 - 11 O 188/13 - OLG Bamberg, Entscheidung vom 25.02.2016 - 5 U 154/15 -
Full & Egal Universal Law Academy