BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS I ZR 6/05 vom 13. Dezember 2007 in dem Rechtsstreit - 2 - Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 13. Dezember 2007 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Bornkamm und die Richter Pokrant, Prof. Dr. B374scher, Dr. Bergmann und Dr. Kirchhoff beschlossen: Die Geh366rsr374gen vom 24. und 30. Oktober 2007 gegen das Se-natsurteil vom 20. September 2007 werden auf Kosten der Kl344ge-rin zur374ckgewiesen. Gr374nde: 1. Entgegen der Annahme der Anh366rungsr374ge war der Senat in dem Verhandlungstermin am 6. Juni 2007 vorschriftsm344337ig besetzt. Es bestand ein rechtlicher Zusammenhang mit dem 344lteren Verfahren I ZR 94/04; das vorlie-gende Verfahren war deshalb in der f374r die 344ltere Sache zust344ndigen Spruch-gruppe zu verhandeln und zu entscheiden. 1 Die Sache I ZR 94/04 fiel nach Ziffer 2a der f374r 2004 g374ltigen senatsin-ternen Mitwirkungsgrunds344tze vom 4. Dezember 2003 in die Spruchgruppe I. Zum Zeitpunkt der Terminierung jenes Verfahrens am 20. Dezember 2006 gal-ten die senatsinternen Mitwirkungsgrunds344tze vom 9. November 2006. Nach deren Ziffer 2a war ebenfalls die Spruchgruppe I zust344ndig, und zwar in der Be-setzung: "Vorsitzender, Dr. v. Ungern-Sternberg, Pokrant, Dr. Schaffert und 2 - 3 - Dr. Bergmann". Entsprechend war die Besetzung der Spruchgruppe I nach den senatsinternen Mitwirkungsgrunds344tzen vom 11. Januar 2007 vorgesehen. 3 Nach Ziffer 2d der senatsinternen Mitwirkungsgrunds344tze vom 16. De-zember 2004 f374r 2005, vom 15. Dezember 2005 f374r 2006 und vom 9. November 2006 sowie 11. Januar 2007 war die Spruchgruppe I auch f374r die Sache I ZR 6/05 zust344ndig, weil ein rechtlicher Zusammenhang mit dem 344lteren Ver-fahren I ZR 94/04 bestand. Am 6. Juni 2007 wurden Sachen der Spruchgruppe I verhandelt. Da die Richter am Bundesgerichtshof Dr. Schaffert und Dr. Bergmann an dem Ver-handlungstag urlaubsbedingt verhindert waren, wurden diese durch die Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. B374scher und Dr. Kirchhoff vertreten. 4 Bei der Verk374ndung der Entscheidung am 20. September 2007 brauch-ten nicht diejenigen Richter mitzuwirken, die an der m374ndlichen Verhandlung und der Entscheidung beteiligt waren (vgl. BGHZ 61, 369, 370). 5 Da der Senat ordnungsgem344337 besetzt war, kommt es nicht darauf an, ob mit der Anh366rungsr374ge nach 247 321a ZPO 374berhaupt eine nicht vorschriftsm344337i-ge Besetzung des Spruchk366rpers ger374gt werden kann (bejahend: Baum-bach/Lauterbach/Hartmann, ZPO, 66. Aufl., 247 321a Rdnr. 36; offengelassen: BGH, Beschl. v. 19.1.2006 - I ZR 151/02, GRUR 2006, 346 Tz. 6 = WRP 2006, 467 - Jeans II). 6 2. Das als 374bergangen ger374gte Vorbringen ist vom Senat ber374cksichtigt. 7 Es bezieht sich in Abschnitt I der Anh366rungsr374ge vom 30. Oktober 2007 darauf, dass der Senat eine Marke kraft Verkehrsgeltung nach 247 4 Nr. 2 8 - 4 - MarkenG nicht als Streitgegenstand angesehen habe (Abschn. II 4 Tz. 55 ff. des Urteils). 9 Der Senat hat den Vortrag der Kl344gerin zu ihren Markenrechten ber374ck-sichtigt. Daraus ergab sich nicht, dass die Kl344gerin neben den im Einzelnen bezeichneten registrierten Markenrechten, f374r deren Wortbestandteil "Kinder" von ihr Verkehrsdurchsetzung nach 247 8 Abs. 3 MarkenG in Anspruch genom-men worden war, als weiteren Streitgegenstand eine Marke kraft Verkehrsgel-tung i.S. von 247 4 Nr. 2 MarkenG als selbst344ndiges Markenrecht in den Rechts-streit eingef374hrt hatte. Die Kl344gerin hatte vielmehr in ihrem Schriftsatz vom 1. M344rz 2004 ausdr374cklich angef374hrt, dass sie bislang nur die Wort-/Bildmarke Nr. 1180071 in das Verfahren eingef374hrt habe und das Begehren nunmehr auch auf die am 2. Oktober 2003 eingetragene weitere Wort-/Bildmarke gest374tzt werde. Auch aus dem weiteren Vortrag der Kl344gerin ergab sich nichts daf374r, dass eine Marke kraft Verkehrsgeltung nach 247 4 Nr. 2 MarkenG als selbst344ndi-ges Schutzrecht im Rechtsstreit geltend gemacht werden sollte. Dazu reichte auch die Vorlage der Revisionsbegr374ndung vom 22. November 2004 aus dem Verfahren I ZR 94/04 im vorliegenden Rechtsstreit mit Schriftsatz vom 24. November 2004 nicht aus. - 5 - Auch das weitere in Abschnitt II der Anh366rungsr374ge vom 30. Oktober 2007 als 374bergangen ger374gte Vorbringen ist vom Senat ber374cksichtigt worden. 10 Bornkamm Pokrant B374scher Bergmann Kirchhoff Vorinstanzen: LG K366ln, Entscheidung vom 01.03.2000 - 84 O 77/99 - OLG K366ln, Entscheidung vom 22.12.2004 - 6 U 51/00 -
Full & Egal Universal Law Academy