(765 S. K. m. 59) (1632 S. K. m. 81)
Askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçundan sanık sivil şahıs (terhisli er) Ali TEZEL ve askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçuna iştirak etmek suçundan sanık Emekli Tbp.Alb.Ertan ÖZKURAL haklarında, Hava Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 21.02.2005 gün ve 2005/98-31 esas ve karar sayılı mahkûmiyet hükümlerinin, sanıklar müdafiileri tarafından süresinde, sebep gösterilerek ayrı ayrı temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 13.02.2006 gün ve 2006/875 sayılı tebliğnamesi ekinde hükümlerin noksan soruşturma nedeniyle ayrı ayrı bozulması gerektiği görüşü ile Dairemize gönderilen dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri mahkemece; sanıklardan
1. Sivil şahıs Ali TEZELin 25.03.1994 tarihinde askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçunu işlediği sabit kabul edilerek, eylemine uyan ASCKnın 81/1 ve TCKnın 59/2 nci maddeleri uyarınca on ay ağır hapis cezası ile cezalandırılmasına;
2. Emekli Tbp.Alb.Ertan ÖZKURALın da 25.03.1994 tarihinde askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçuna iştirak etmek suçunu işlediği sabit kabul edilerek, eylemine uyan ASCKnın 81/2 nci maddesi delaletiyle ASCKnın 81/1 ve TCKnın 59/2 nci maddeleri uyarınca on ay ağır hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir (Dz.158).
Hükümler, sanık Ertan ÖZKURAL müdafii tarafından özetle müvekkilinin suç kastı bulunmadığı, binlerce heyet raporunun incelemeye tâbi tutulmasına rağmen hakkında önce beş, sonra bir raporun dava konusu edildiği, önceki beş dosyadan beraat kararı verildiği, hile oluşturacak herhangi bir davranış veya alışveriş tesbit edilmediği için beraat kararı verildiği, hastayı muayene edip tespit ettiği sonuçlara göre rapor düzenlediği, mahkûmiyet kararının haksız olduğu sebepleriyle (Dz.165);
Sanık Ali TEZEL müdafii tarafından özetle müvekkilinin rapor vereni tanımadığı dolayısıyla eylem birliğinin olmasının mümkün olmadığını, gerçekten göz bozukluğunun ve görme arızasının olduğunu, suçun oluşumu için hile gerektiğini belirten sebeplerle (Dz.162) ayrı ayrı ve süresinde temyiz edilmiştir.
Tebliğnamede, sanıklar hakkındaki mahkûmiyet hükümlerinin noksan soruşturma yönünden bozulması gerektiğine dair görüş ve düşünce bildirilmiştir.
Dosya kapsamındaki delillerden; sanıklardan sivil şahıs Ali TEZELin son yoklama eri olarak Konak As.Şb.başkanlığınca 07.03.1994 tarihinde muayene için İzmir 600 yataklı Mevki Asker Hastanesi Baştabipliğine sevk edildiği (Dz.3), 08.03.1994 günü Mevki Hastanesine başvuran sanığın, yapılan muayenesinde gözlerinden rahatsız olduğunun anlaşıldığı, ancak Mevki Asker Hastanesinde Göz Hastalıkları Uzmanının izinli olması nedeniyle muayene için bu hastanece İzmir 600 yataklı Hava Hastanesi Baştabipliğine sevkedildiği (Dz.4),
18.03.1994 tarihinde Hava Hastanesi Göz Polikliniğine başvuran sanık Ali TEZELin, aynı gün diğer sanık sanık Em.Hv.Tbp.Alb.Ertan ÖZKURAL tarafından yapılan muayenesinde hastanın ayaktan sağlık kuruluna çıkarılmasının uygun olduğuna karar verildiği (Dz.4 arka sayfa)
Sanık Ali TEZELin, sağlık kurulu raporuna esas teşkil eden muayenesinin diğer sanık Alb.Ertan ÖZKURAL tarafından yapıldığı ve rapora ... çocukluğundan beri sol gözünün az gördüğünü ifade ediyor. Yapılan muayenesinde her iki göz haricen tabii saydam vasatlar normal, sol gözde -10.00 D.myopik astigmatizma mevcut, vitreus dejenere, retinada miyopik dejenerazus mevcut olup, bu gözün görmesi 3 metreden parmak sayar düzeydedir. Sağ göz retina normal olup görmesi tamdır. şeklinde tesbit yazıldığı, bu raporla sağlık kuruluna çıkarılan sanık Ali TEZEL hakkında İzmir 600 Yataklı Hava Hastanesi Sağlık Kurulunun 25.03.1994 gün ve 61 sayılı raporu ile, sol yüksek myopik astigmatizma + ambliyopi teşhisi ile B-7 F-3 Askerliğe elverişli değildir raporu düzenlendiği (Dz.5) anlaşılmaktadır.
1995 yılında, İzmir Hava Eğitim Komutanlığı Askeri Savcılığı tarafından yapılan bir başka soruşturma nedeniyle, Hava Hastanesinden 1991 ve 1995 yılları arasında askerliğe elverişsizlik raporu alan tüm yükümlülerin yeniden muayeneye tabi tutulmasının istenmesi üzerine (Dz.1), sanık sivil şahıs Ali TEZELin İzmir 600 yataklı Mevki Asker Hastanesine 4.12.1996 tarihinde kontrol muayenesine sevkedildiği, burada yapılan muayenesinde ... sağda fundus tabii görünümde, solda retina tigroid yapıda, skiyaskopide sağda yatay eksende -050, dikey eksende emetropi solda yatay eksende -550, dikey eksende -500 lik myopik refle alınıyor. Görme tashihle sağda tam solda; 0, 1 seviyesindedir. Kesin işlem gerektirir. şeklinde düzenlenen göz raporuna göre; Sağlık Kurulunca 05.12.1996 gün ve 6135 sayılı raporla bilateral myopastigmat teşhisi ile A-7 F-1, 2 askerliğe elverişlidir şeklinde rapor düzenlendiği (Dz.6),
Kontrol muayenesi sonucu düzenlenen rapor ile ilk rapor arasında çelişki bulunduğu için sanık Ali TEZELin bu defa hakem muayenesi için Isparta Asker Hastanesine sevkedildiği burada yapılan muayenesi sonucu düzenlenen göz raporunda ... yapılan muayenesinde sağ gözü görmesi tamdır .. sol göz harici kısımlar kapak bulbus hareketler pupil ışık refleksleri doğaldır. Biomikroskopide kırıcı vasatlar saydamdır. Oftalmaskopide retina tigroid görünümündedir. Skiyaskopide, dikey eksende -6.0 yatay eksende -5.50 dioptridir. Görmesi tashih ile 0,1dir şeklindeki bulgularla sol gözde miyopik astigmatizma teşhisi konularak A-7 F-1,2,3 askerliğe elverişlidir. şeklinde 03.07.1997 gün ve 991 sayılı sağlık kurulu raporu düzenlendiği (Dz.127),
Kontrol ve hakem muayeneleri sonucu askerliğe elverişli olduğu saptanan sanığın askere sevkedildiği ve 23.11.1998-23.05.2000 tarihleri arasında askerlik hizmetini yaparak terhis olduğu (Dz.23) anlaşılmaktadır.
Yukarıda belirtilen ilk rapor nedeniyle sanık sivil şahıs Ali TEZELin askerliğe elverişli olmasına rağmen; aksine rapor alıp uzunca süre askerlik hizmetinden sıyrıldığı kabul edilerek bu sanığın askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçunu işlediği, suça konu sağlık raporundaki teşhisi koyan sanık Em.Hv.Tbp.Alb.Ertam ÖZKURALın da askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçuna iştirak suçunu işlediği kabul edilerek kamu davası açıldığı (Dz.119),
Hava Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinde yapılan yargılama sırasında, s
