(765 S. K. m. 2, 240) (5237 S. K. m. 7, 257) (1632 S. K. m. 34) (Askeri Kantin Yönetmeliği m. 11, 23, 25)
Memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan sanıklar P.Alb. Taner NEHİR, Mu.Bçv'ş. Kadir POYRAZ, İs.Bçvş, Sami BAY, Mu.Kd.Bçvş, Mustafa SEVİNÇLİ ve Bnd.Kd.Çvş. Remzi SAT haklarında K.K.K.lığı Askeri Mahkemesince verilen 1.6.2005 tarihli ve 2005/318-305 sayılı beraet hükümleri Askeri Savcı tarafından süresinde temyiz edildiğinden, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 24.10.2005 tarihli ve 2005/4458 sayılı onama istemini içeren tebliğnamesine bağlı olarak Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece, sanıkların 2002 yılında işlemiş oldukları iddia olunan 765 sayılı TCK'nın 240'ıncı maddesinde tanımlanan memuriyet görevini kötüye kullanmak suçunun, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe konulan ve sanıklar lehine hükümler içerdiği kabul edilen 5237 sayılı TCK'nın 257'nci maddesinde yer alan unsurlar itibarıyla oluşmadığı sonucuna varılarak sanıkların ayrı ayrı beraetlerine karar verilmiş, hükümler, Askeri Savcı tarafından, sanıkların eylemleriyle kişilere haksız kazanç sağlayacak şekilde kamunun zararına sebebiyet verdikleri, zararın sonradan ödenmiş olmasının suçu ortadan kaldırmayacağı, bu nedenle de isnat olunan suçun oluştuğu ileri sürülerek sanıklar aleyhine temyiz edilmiştir.
Yapılan incelemede;
4.Kor.K.lığı Aile Kantininde 2002 yılında kantin heyetini oluşturan sanıklardan P.Alb. Taner NERİH'in Kantin Başkanı, İs.Bçvş. Sami BAY'ın kasa sorumlusu, Mu.Kd.Bçvş. Mustafa SEVİNÇLİ'nin mubayaa sorumlusu, Band.Kd.Çvş. Remzi ŞAT'ın depo sorumlusu olarak 1.1.2002-31.12.2002 tarihlerinde, Mu.Kd.Bçvş. Kadir POYRAZ'ın ise 1.4.2002-31.12.2002 tarihleri arasında muhasip olarak görev yaptıkları, 2002 yılı sonunda yeni kantin heyetine yapılan devir-teslim işlemleri sırasında, kantin reyonlarındaki bir kısım malların faturasız olduklarının belirlenmesi üzerine 2003 yılı Şubat-Mart aylarında müfettişlerce yapılan inceleme sonucunda 144 kalem 14.720.000.000 TL tutarında tekstil ve züccaciye ürünlerinden oluşan malların faturasız olduklarının tespit edildiği, bu tespiti takiben yapılan soruşturma sırasında sanıkların faturasız malların bedeli olan 14.720.000.000 TL. yı nakit olarak ödedikleri dosya içeriğindeki kanıtlardan anlaşılmıştır.
Sanıklar hakkında 19.12.2003 tarihinde ASCK'nın 144'üncü maddesi delaletiyle 765 sayılı TCK'nın 240 ve ASCK'nın 34/1'inci maddeleri uyarınca cezalandırılmaları istemiyle açılan davaya ilişkin olarak Askeri Mahkemece;
Tüm tanık beyanları ve dosyadaki belgeler topluca değerlendirildiğinde sanıkların eylemlerinin olay tarihinde geçerli olan 765 sayılı TCK'nın 240'ıncı maddesinde yazılan memuriyet görevini kötüye kullanmak suçuna vücut verdiği kuşkusuz olmakla birlikte, 5237 sayılı TCK'nın 1 Haziran 2005 tarihinde yürürlüğe girmesi ile 765 sayılı TCK'nın yürürlükten kalktığı, 5237 sayılı Kanunun görevi kötüye kullanma başlığı altındaki 257'nci maddesinin birinci fıkrasında Kanunda ayrıca suç olarak tanımlanan haller dışında, görevinin gereklerine aykırı hareket etmek suretiyle, kişilerin mağduriyetine veya kamunun zararına neden olan ya da kişilere haksız bir kazanç sağlayan kamu görevlisi bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. şeklinde düzenleme yapıldığı, gerek yürürlükten kalkan 765 sayılı Kanunun 2'nci maddesi ve gerekse yürürlükte olan 5237 sayılı Kanunun 7/2'nci maddesi uyarınca sanıkların lehine olan kanun maddesinin uygulanması gerektiği,
765 sayılı TCK'nın 240'ıncı maddesinde yapılan düzenlemede yasada yazılı hallerden başka hangi nedenle olursa olsun görevini kötüye kullanan... şe
