Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2019-1-64 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 19-36/537-220
Karar Tarihi : 24.10.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.)
Üyeler : Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ
B. RAPORTÖRLER: Mehmet Mete BAŞBUĞ, Esma AKSU, Ali GEZBELİ
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - Lotte Chemical Corporation
- GS Energy Corporation
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Esra UÇTU,
Av. Salih Buğrahan KÖROĞLU
Yıldız Mah. Çitlenbik Sok. No:12 Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Lotte Chemical Corporation ve GS Energy Corporation
tarafından bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 03.10.2019 tarih ve 6645 sayı ile
giren bildirim üzerine düzenlenen 16.10.2019 tarih ve 2019-1-64/Öİ sayılı Ortak
Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuru; Lotte Chemical Corporation (LOTTE) ve GS Energy Corporation (GSE)
tarafından Lotte-GS Chemical Corporation (LOTTE-GS) unvanlı1 bir ortak girişim
kurulması işlemine ilişkindir.
(5) Bildirim konusu devralma işleminin temelini taraflar arasında 15.07.2019 tarihinde
akdedilen Ortak Girişim Sözleşmesi (Sözleşme) oluşturmaktadır. Sözleşme’ye göre
işlemin tamamlanmasının ardından LOTTE-GS üzerinde LOTTE %(…..) oranında;
GSE ise %(…..) oranında paya sahip olacak ve söz konusu ortak girişime başlangıç
sermayesi olarak taraflar, hisseleri ile orantılı olarak toplam (…..) Güney Kore Wonu
(KRW) tutarında yatırım yapacaktır.
(6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü
çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak
girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının
birlikte sağlanması gerekmektedir.
(7) i) Ortak kontrolün bulunması: Planlanan işlem sonrası LOTTE-GS’nin yönetimi,
“Hissedarların Genel Kurul Toplantısı (Genel Kurul)” ve “Yönetim Kurulu” olmak
üzere iki temel yapıdan oluşacaktır. Sözleşme uyarınca, LOTTE-GS’nin Yönetim
1 Şirketin geçici ticaret unvanı “Lotte GS Hvvahak Chusikhoesa” olup Sözleşme’de İngilizce karşılığı
“Lotte GS Chemical Corporation” olarak yer almaktadır.
19-36/537-220
2/6
Kurulu (…..) LOTTE (en az (…..) tam zamanlı yönetici dahil), (…..) GSE ((…..) tam
zamanlı yönetici dahil) tarafından atanacak toplam (…..) üyeden oluşacaktır. Yine
Sözleşme uyarınca, (…..)2 LOTTE tarafından atanan tam zamanlı yöneticiler; (…..)3
ise GSE tarafından atanan tam zamanlı direktörler arasından seçilecektir.
Sözleşme’nin 4.4.2. maddesi uyarınca yönetim kurulu, üyelerin çoğunluğunun katılımı
ile toplanacak ve mevcut yöneticilerin oy çokluğu ile karar alacaktır. Ancak yine
Sözleşme’nin 4.5. maddesine göre yönetim kurulunun belirtilen stratejik kararları
alması için en az (…..) üyenin olumlu oyu gerekmektedir. Dolayısıyla taraflardan
(…..)’ye bahse konu stratejik kararların alınması bakımından bir veto hakkının
tanındığı değerlendirilmektedir.
(8) Diğer taraftan Kore Cumhuriyeti’nde kurulacak olan LOTTE-GS, Kore Ticaret
Kanunu’na4 (KTK) tabi olup KTK uyarınca, genel kurul en yüksek karar organı
merciidir. KTK kapsamında özel karar alınması gereken hususlar; LOTTE-GS’nin
sözleşme hükümlerinin değiştirilmesi, sermaye indirimi, birleşme, şirket ayrılması, bir
iş kolunun esaslı bir kısmının veya tamamının devri, ve yöneticilerin/denetçilerin
atanmasıdır. Bu bağlamda, Sözleşme’nin 3.4. maddesinde de belirtildiği üzere
stratejik kararlar olarak değerlendirilebilecek bu konular için (…..)’nin etkin bir veto
hakkı bulunmaktadır.
(9) Sözleşme’de ayrıca LOTTE ve GSE’nin yatırım konularına (örneğin verimliliği
arttırmaya yönelik yapılan yatırım ve (…..) KRW‘yi aşan miktarda kapasite
geliştirmeye yönelik yapılan yatırımlar) ilişkin kararlarda veto haklarına sahip olacağı
belirtilmiştir. Yapılan analizler sonucu ortak girişimin kurucuların ortak kontrolünde
olduğu kanaatine varılmıştır.
(10) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: Bildirim konusu işlemde, LOTTE-GS
kendi çalışanlarına ve mali kaynaklarına sahip olacaktır. Kurucular, yönetim desteği
hizmetleri sunacak olsa da bu destek LOTTE-GS’nin bağımsız bir kuruluş olarak tam
işlevselliğini engellemeyecektir. İşlem sonrasında da LOTTE-GS, ana şirketlerin
belirli işlevlerini yerine getirmenin ötesinde pazarda kalıcı değişiklik getirmeye devam
edecektir. LOTTE-GS tarafından üretilen ürünlerin bir kısmı yalnızca grup içi
kullanımı için LOTTE, GSE ve bağlı şirketlerince tedarik edilecektir. Ancak üçüncü
kişilere yapılan satışlar grup içi satışlardan yüksek olacak ve bunun oranı toplam
satışların yaklaşık %(…..)’ini oluşturacaktır.
(11) Ayrıca Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Hakkında Kılavuz’unda ‘’ …
bir ortak girişimin ana şirketlerinden bir veya daha fazlasının dağıtım ağından ya da
satış yerinden yararlanması, ana şirketler ortak girişimin yalnızca temsilcisi şeklinde
hareket ettikleri sürece ortak girişimin tam işlevsel sayılmasına engel değildir.’’
açıklamasına yer verilmiş olup, LOTTE’nin bazı ürünler bakımından LOTTE-GS’nin
satış temsilcisi olarak hareket etmesinin tam işlevselliğine halel getirmeyeceği
değerlendirilmektedir. Öte yandan LOTTE-GS’nin ticari varlığı herhangi bir süre ile
2 (…..), ortak girişimi yasal olarak temsil etme, hissedarlar toplantısında veya yönetim kurulu
toplantısında karar verilen hususları uygulama ve LOTTE-GS’nin günlük işleyişi hakkında karar verme
yetkisine sahiptir.
3 (…..) tarafından yetkilendirildiği ölçüde, genel kurul toplantısında veya yönetim kurulu toplantısında
karar verilen hususları uygulama ve LOTTE-GS’nin günlük işleyişini yönetme yetkisine sahiptir.
4 KTK uyarınca, adi çoğunlukla alınmış bir karar, ihraç edilmiş ve tedavüldeki toplam hisse senetlerinin
en az 1/4’ünün temsil edilmesini (toplantı yeter sayısı) ve hazır bulunan hissedarların oy haklarının
çoğunluğunun olumlu oyunu (karar yeter sayısı) gerektirmektedir. “Özel karar” ise ihraç edilmiş ve
tedavüldeki toplam hisse senetlerinin en az 1/3’ünün temsil edilmesini (toplantı yeter sayısı) ve hazır
bulunan hissedarların oy haklarının en az 2/3’ünün olumlu oyunu (karar yeter sayısı) gerektirmektedir.
19-36/537-220
3/6
sınırlı tutulmamış olup pazarda kalıcı olarak faaliyetlerini sürdürmesi öngörülmektedir.
Dolayısıyla LOTTE-GS’nin tam işlevsel bir ortak girişim olarak kalıcı bir şekilde
faaliyet göstereceği anlaşılmaktadır.
(12) Sonuç itibarıyla başvuru konusu işlemin, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan ilgili
tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen
eşikleri aşması nedeniyle, işlem izne tabidir.
(13) 1976 tarihinde Güney Kore menşeli olarak ku
