Mahkemesi :İstanbul/Anadolu 1. Asliye Ticaret Mahkemesi
Tarihi :18.09.2013
Numarası :2009/91-2013/416

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili Avukat Fevzi Erdi Demiröz ile davalı vekilleri Avukat Mehmet Koçyiğit ve Avukat Gürhan Engin geldi. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan taraflar avukatları dinlendikten sonra eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmâl edilerek gelmiş dosyadaki kağıtlar okundu işin gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan bakiye iş bedeli ve nakdi teminat kesintisi alacaklarının tahsili için yapılan ilamsız icra takibine itirazın iptâli ve takibin devamı istemine ilişkindir. Mahkemece davanın reddine dair verilen karar, davacı vekilince temyiz edilmiştir.
Taraflar arasında davalı iş sahibinin İstanbul İli Üsküdar İlçesi... pafta ... ada .. parselde kayıtlı arsa üzerine yapacağı A.... konut projesi inşaatına ait ....-... blokun daire içi mekanik tesisat ile doğalgaz mekanik tesisat işlerinin doğalgaz tesisatı için gerekli malzemeler dahil yüklenici tarafından yapılması konusunda 12.06.2006 tarihli sözleşme imzalanmıştır. Davacı yüklenicinin işi tamamlayıp teslim ettiği, 24.10.2008 tarihinde geçici kabulün yapıldığı, yüklenici tarafından iş sahibi aleyhine Kadıköy 3. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2009/333 Esas, 2011/309 Karar sayılı dosyasında açtığı 31.921,66 TL'lik alacakla ilgili itirazın iptâli davası yargılaması sırasında alınan bilirkişi raporunda davalı iş sahibinin defter ve kayıtlarına göre teminat kesintisi de dahil olmak üzere davacının davalıdan 156.903,40 TL alacaklı görülmesine rağmen takip 31.921,66 TL üzerinden yapıldığından davanın kabulüne karar verildiği, verilen kararın derecattan geçerek 26.09.2012 tarihinde kesinleştiği anlaşılmaktadır. Davacı eldeki davada kendi defter kayıtlarına göre olan nakdi teminat kesintisi dahil ödenmeyen toplam 127.739,17 TL alacağın tahsili için yaptığı ilâmsız icra takibine itirazın iptâlini talep ve dava etmektedir.
Davalı aşamalardaki savunmalarında teminat kesintileriyle ilgili olarak sözleşmenin 21. maddesinde öngörülen geçici kabulden itibaren 60 aylık garanti ve teminat süresi dava tarihi itibariyle geçmediği, yüklenici sözleşmenin 17. maddesindeki vergi ve sigorta yükümlülükleri yerine getirmediğinden alacağının bulunmadığını ileri sürerek davanın reddini ileri sürmüştür.
Yanlar arasında imzalanan sözleşmenin 15. maddesinin 1. fıkrasında işveren tarafından yükleniciye düzenlenecek hakediş üzerinden %10 nakit teminat kesintisi yapılacağı, aynı maddenin III. fıkrasında yüklenicinin sözleşme şartlarına uymaması ve yükümlülüklerini yerine getirmemesi durumunda herhangi bir ihbar ve ihtara hacet kalmadan teminatların işveren tarafından paraya çevrilerek irat kaydedilebileceği, IV. fıkrasında alınan teminatın yüklenici tarafından tüm yükümlülüklerin yerine getirmesi v