MAHKEMESİ:ASLİYE HUKUK (TİCARET) MAHKEMESİ

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının mahkemece yapılan yargılaması sonucunda, davanın davalı şirket yönünden husumetten reddine/ ... yönünden kabulüne yönelik olarak verilen hükmün, süresi içinde davalı ... vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine; temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra, dosya içerisindeki kağıtlar okunup gereği düşünüldü:
Y A R G I T A Y K A R A R I
Davacı vekili; müvekkil ile davalılar arasında 2001 yılında oluşturulan konsorsiyumla ... firmasından taşıma ihalesi aldıklarını, oluşturulan konsorsiyumun adi ortaklık hükümleri çerçevesinde oluşturulduğunu, konsorsiyumda ortaklık paylarının tespiti davasında ... 1. Asliye Hukuk Mahkemesinin 11/11/2009 tarih, 2005/485 esas, 2009/734 karar sayılı kararıyla ortaklığı oluşturulan 4 şirketin %25 oranında eşit olduklarının hükme bağlandığını, buna göre müvekkil şirket ile birlikte davalıların ve dava dışı diğer iki şirketin oluşturulan adi ortaklık çerçevesinde ayrı ayrı %25 oranında hak ve sorumluluklarının bulunduğunu, müvekkil ile ... arasında taşıma sözleşmesinden kaynaklanan her türlü vergi, harç, ceza veya ödenmiş paraların iadesi halinde ... ‘ın muhatabı sözleşme gereği ...Uluslararası Şirket ise de ... Uluslararası Şirketin ödeyeceği meblağları diğer ortaklara %25'er rücu etme hakkını akitle kabul ettiklerini, bahsi geçen taşıma ihalesinden kaynaklanan vergi borcunun tamamının adi ortaklık mükellefiyeti adına yapılması gerekirken hata yapılarak sadece müvekkil şirket adına yapıldığını, bu hatanın düzeltilmesine ilişkin ... Vergi Dairesine müracaat edildiğini ve ... Vergi Mahkemesinin 2012/836 esasına kayıtlı davanın açıldığını ve ortaklığın menfaati gereğince vergi barışı kapsamında 6111 sayılı yasa ile borcun yapılandırıldığını, yapılandırılan borcun 187.049,22 TL'lik 18 eşit taksitle ödeneceğini, ilk taksidinin müvekkil şirket tarafından 30/09/2011 tarihinde ödendiğini, adi ortaklık hükümleri gereğince davalılara uhdelerinde bulunan 46.820,75 TL için rücu edildiğini, borcun ödenmesi için ... 7. Noterliğinin 35260 yevmiye numaralı ihtarnamesi ile ihtar edildiğini, tebliğe rağmen borcun ödenmemesi nedeniyle ... İcra Müdürlüğünde 2011/8530 esas numarası üzerinden takip başlattıklarını ve borçuların takibe haksız itiraz ettiklerini belirterek; itirazın iptaline ve takibin devamı ile %40 oranında inkar tazminatının tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalılar vekili; davanın ... Petrol Şirketi açısından husumetten reddinin gerektiğini, davaya konu alacağın zaman aşımına uğradığını, tespiti istenilen konunun mahkeme kararıyla hüküm altına alındığını, davacının ancak dairece bir borç ve ceza çıkarıldı ise ortakların dönemine ait olduğunun tespitini talep etme hakkına sahip olduğunu, bu konuda diğer yollara müracaat etmeksizin icra ve devamla itirazın iptali davası açmasında hukuki yararının bulunmadığını; kesilen cezaların eski dönem ve ortak işin yürütüldüğü dönemin dışında yapılan işlere ilişkin olduğunu, davacının uzlaşmayı ortaklık hukuku kapsamında yapmadığını, mesuliyetin kendisine ait olduğunu, davacının adi ortaklık kapsamında sadece bir ortağa dava açmakla kötü niyetini ortaya koyduğunu, bu nedenlerle, davanın usul yönünden reddine aksi kanaat halinde esastan reddine karar verilmesini istemiştir.
Mahkemece; davanın kısmen kabulü ile, davalı borçlu ...'ın ...1. İcra Müdürlüğünün 2011/8530 esas sayılı dosyasına yaptığı itirazının iptali ile takibin kaldığı yerden devamına, davalılardan ... Petrol Ürünleri Nakliyat İnşaat Taahhüt Ltd. Şti. yönünden ise husumet nedeniyle reddine, şartları oluşmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilmiş; hüküm, davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.
1-) Dava konusu uyuşmazlık; adi ortaklıktan kaynaklanan alacak istemine ilişkindir.
Adi ortaklığın tüzel kişiliği olmadığı için, taraf ehliyeti de yoktur. Bu nedenle, adi ortaklığa ilişkin davalarda, adi ortaklığı oluşturan kişilerin taraf olarak hep birlikte hareket etmeleri gerekir. Adi ortaklığa karşı açılan dava, diğer ortakların tümüne karşı yöneltilmiş demektir. Başka bir anlatımla, aktif ve pasif taraf ehliyeti tüm ortaklara aittir. Bu açıdan ortaklar arasında mecburi dava arkadaşlığı vardır. Adi ortaklık adına, üçüncü kişiler aleyhine açılacak davaların bütün ortaklar tarafından açılması gerekir. Aynı şekilde, bir ortağın diğeri aleyhine açtığı davada da, tüm ortaklar davaya dahil edilmelidir.Somut olayda; tarafların ve mahkemenin de kabulünde olduğu üzere işletme konusunda; davacı, davalı ve dava dışı ortaklararasında bir adi ortaklık bulunduğu anlaşılmaktadır. Buna göre davanın; davaya konu adi ortaklığın 23.11.2001 tarihli adi ortaklık sözleşmesinde yer alan diğer ortaklara da yöneltilmesi gerekmektedir.O halde; mahkemece 23.11.2001 tarihli adi ortaklık sözleşmesinde yer alan diğer ortakların da davaya taraf olarak katılımı sağlanarak oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, taraf teşkili sağlanmadan eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirmiştir.
2-) Taraflar arasındaki sözleşme içeriği değerlendirildiğinde taraflar a