MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı Kanuna muhalefet
HÜKÜM : Beraat, suça konu şarabın iadesine

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Denizli 4. Sulh Ceza Mahkemesinin 2012/426 Değişik iş sayılı arama kararına istinaden sanığa ait evin bitişiğinde bulunan ve malzemelik olarak kullanılan yerde 7 adet 120 kg.lık bidonlar içerisinde toplam 840 litre şarap ele geçirildiği anlaşılmakla, sanığa 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesi gereğince ek savunma hakkı verilerek mahkumiyet kararı verilmesi gerekirken, yazılı şekilde beraat hükmü verilmesi,
Yasaya aykırı, katılan TAPDK vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/l. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 26/09/2018 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

K A R Ş I O Y Y A Z I S I

Yerel mahkeme, raporlara göre fermente alkol niteliğinde olduğu belirtilen, sanığın evinin müştemilatında bidonlar içinde yakalanan ve sanık tarafından ''ilkel yollarla üretildiği'' kabul edilen, 840 litre dökme şarabı bulundurma eyleminden dolayı ''4733 sayılı yasada ticari amaç olmaksızın kendi ihtiyacı için 350 litreyi aşan fermente alkollü içki imal edenler hakkında yaptırım uygulanıp uygulanmayacağına dair bir düzenleme yapılmadığı, olaya ilişkin düzenlenen tutanak kapsamı ile sanığın savunması birlikte değerlendirildiğinde, sanığın suç konusu şarabı köyde bilinen usul ile ezerek ihtiyacı için ürettiği, söz konusu şarabı elde etmek için 4733 sayılı Yasanın 8/1. maddesinde belirtildiği biçimde herhangi bir fabrikasının, tesisinin veya imalathanesinin olmadığı, kurumdan izin almaksızın kendi ihtiyacı için 350 litreden fazla fermente alkol niteliğinde şarap üreten sanığın eyleminin yasada suç olarak tanımlanmadığı'' gerekçesiyle sanığın beraatine, suç konusu 840 litre şarabın ise sanığa iadesine karar vermiştir,
İddianamede somut olaya uygulanması talep edilen sevk maddesi olan 4733 sayılı Kanun'un 03.04.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5752 sayılı Kanunla değişik 8. maddesinin 1. fıkrası hükmü şöyledir:
Ticari amaç olmaksızın, kendi ürettiği ürünleri kullanarak elli kilogramı aşmayan sarmalık kıyılmış tütün elde eden veya üçyüzelli litreyi aşmayan fermente alkollü içki imal edenler haricinde, Kurumdan tesis kurma ve faaliyet izni almadan; tütün işleyenler veya tütün mamulleri, etil alkol, metanol ya da alkollü içki üretmek üzere fabrika, tesis veya imalathane kuran ve işletenler bir yıldan üç yıla kadar hapis ve beşbin günden onbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. Bu Kanunun 6. maddesinin ikinci ve üçüncü fıkralarına aykırı hareket edenler ile tesislerinde izin verilen kategori dışında faaliyette bulunanlara da aynı ceza verilir.
Somut olaya uygulanması sayın Daire çoğunluğu tarafından kabul edilen 4733 sayılı Kanunun 25.02.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6111 sayılı Kanunla değişik 8. maddesinin 4. fıkrası hükmü şöyledir:
Ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajları üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretlerin içerdiği bilgilerin farklı olması halinde, bu ürünleri üreten veya ithal edenlere iki yıldan beş yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. Bu fıkrada belirtilen ürünlere el konulması, muhafazası ve tasfiyesi ile bunları ihbar edenlere ve yakalayan kamu görevlilerine ikramiye ödenmesi hususlarında 21/3/2007 tarihli ve 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda kaçak eşya için öngörülen usuller uygulanır. Bu ürünlere el konulduğu tarihten itibaren onbeş gün içinde, numune alınarak ve gerekli tespitler yapılarak, soruşturma evresinde hâkim, kovuşturma evresinde mahkeme tarafından imha suretiyle tasfiye kararı verilebilir.
Tarafımızca sanığın sübut bulan eylemine uygulanması gerektiğini düşündüğümüz Kanun maddesi ise aynı Kanun'un 8. maddesinin 5. fıkrasının (e) bendi olup şöyledir;
Kurumdan izin almadan veya bildirimde bulunmadan dökme alkollü içkileri piyasaya arz eden, sevkiyatını yapan veya izin verilen yerlerden farklı yerlerde depolayanlara ikiyüzbin Yeni Türk Lirası idarî para cezası verilir.
Sıra halinde sunduğum bu yasa maddeleri karşısında Daire sn.çoğunluğu ile aramızdaki görüş ayrılığının konusu sanığın eyleminin 4733 sayılı Kanunun 8/4. Maddesine mi yoksa 4733 sayılı Kanunun 8/5-e madde/fıkrasına mı uyup uymadığı noktasında toplanmaktadır.
Şimdi sanığın sübut bulan eylemine 4733 sayılı Kanunun 8/1. ve 8/4. maddelerinin neden uygulanamayacağı ve neden 8/5. maddesinin (e) fıkrasında yazılı idari para cezasının uygulanması gerektiği hususunu anlatmaya çalışacağım,
Sanığın sübut bulan eylemine 4733 sayılı Kanunun 8/1. maddesinin uygulanması söz konusu olamaz, bu maddede ''Ticari amaç olmaksızın, kendi ürettiği ürünleri kullanarak üçyüzelli litreyi aşmayan fermente alkollü içki imal edenler haricinde, Kurumdan tesis kurma ve faaliyet izni almadan; etil alkol, metanol ya da alkollü içki üretmek üzere fabrika, tesis veya imalathane kuran ve işletenler bir yıldan üç yıla kadar hapis ve beşbin günden onbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır’’ hükmü yer almaktadır, sanıkta yakalanan ve raporlara göre fermente şarap olduğu tespit edilen şarabın miktarı bu maddedeki sınırın üstünde olmakla beraber, sanık ''bu ürünü ilkel yollarla ürettiğini’’ beyan etmiştir, sanığın bu ürünü maddede yazılı izinsiz bir fabrika, tesis yada imalathanede ürettiğine dair delil bulunmamaktadır, yani sanığın maddede aranan izinsiz fabrika, imalathane ve tesis kurmadığı ve işletmediği, bu