MAHKEMESİ : ... Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Hakkı olmayan yere tecavüz



Gereği görüşülüp düşünüldü:

Katılanın, hükümden sonra 12.05.2014 tarihli dilekçe ile sanık hakkındaki şikayetinden vazgeçtiğini bildirdiği anlaşılmakla, CMK.nun 243. maddesi uyarınca katılma ve temyiz istemi hükümsüz kaldığından dosyanın incelenmeksizin mahalline gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına (TEVDİİNE), 19.01.2016 günü, oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY

Şikayeti üzerine usulüne uygun olarak katılan sıfatı alıp, mahkemece verilen beraat hükmünü temyiz eden A.. D..'ın temyiz aşamasında vaki şikayetini geri alması nedeniyle CMK.nun 243. maddesi uyarınca katılma ve temyiz isteminin hükümsüz kaldığından bahisle dosyanın incelenmeksizin mahalline gönderil- mesine karar verilmiştir.
Ceza Hukukunda şikayeti iki kısımda ele almak gerekir;
Birincisi; CMK.nun 233 ve devamı maddeleri kapsamında davaya katılma hakkını kazandıracak olan şikayettir ki bu durumda şikayetçi CMK.nun 238/2 maddesi gereği davaya katılma ve 242. madde gereği de kanun yoluna başvuru hakkı kazanmaktadır. CMK.nun 243. maddesinde düzenlenen katılanın vazgeçmesi halinde katılmanın da hükümsüz kalacağı kuralı buna ilişkindir.
İkincisi ise; TCK.nun 73. maddesinde düzenlenen şikayettir ki bu şikayet, mahiyeti itibariyle bir soruşturma ve kovuşturma şartıdır. Şikayet hakkına sahip olan kişi doğal olarak bu hakkı kullanmaktan vazgeçebileceği gibi vaki şikayetini geri alma hakkına da sahiptir. Şikayetten vazgeçme soruşturma ve kovuşturma aşamasında farklı sonuçlar doğurur. Yani, soruşturma aşamasındaki vazgeçme halinde CMK.nun 172. maddesi ve gereği kovuşturmaya yer olmadığına karar verilecek, kovuşturma aşamasında ise mahkemece CMK.nun 223/8. maddesi gereğince davanın düşmesine karar verilecektir. Şikayet hakkı, hüküm kesinleşinceye kadar kullanılabilir. Dolayısıyla kesinleşen hükümlerde şikayetin geri alınması sonuç doğurmayacaktır.(TCK. md. 73/4) Şikayetin geri alınması, TCK.nun 73/6. madde ve fıkrasına göre ancak sanığın kabul etmesi halinde bir anlam ifade eder. Yani kabul etmeyen sanığı bağlamaz ve dolayısıyla davanın düşmesine de karar verilemez. Bu itibarla sanık tarafından kabul edilinceye kadar müştekinin şikayetini geri almaktan vazgeçmesi de söz konusu olabilecektir. Sanığın kabulünden sonra artık şikayetin geri alınmasından vazgeçilmesi bir anlam ifade etmeyecektir.
Somut olayımıza döndüğümüzde; Şikayete tabi bir suç olan hakkı olmayan yere tecavüz etmek suçundan sanığın yapılan yargılaması sonucunda beraatine karar verilmesi üzerine şikayetçi olup usulüne uygun biçimde katılan sıfatını alarak kararı temyiz ettikten sonra Yargıtay aşamasında vaki şikayetini geri alması üzerine Yargıtay'ın ne şekilde karar vereceği hususu tartışma konusu olmuştur. Sayın çoğunluğun görüşüne göre; müştekinin şikayetinden vazgeçmiş olması karşısında CMK.nun 243. maddesi gereği katılma ve temyiz istemi hükümsüz kaldığında dosyanın incelemeksizin mahalline iadesine karar vermek gerektiği belirtilmiştir. Kanaat