MAHKEMESİ : BAKIRKÖY 14. İŞ MAHKEMESİ
TARİHİ : 25/04/2012
NUMARASI : 2009/1101-2012/352

DAVA :Davacı, icra takibine yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti, fazla mesai ücreti ile genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı İsteminin Özeti:
Davacı vekili; davacının 03.07.2003 tarihinden 26.06.2009 tarihine kadar site müdürü olarak çalıştığını, işçilik alacaklarının ödenmemesi üzerine Büyükçekmece 5. Noterliği'nin 14.10.2009 tarihli ve 27825 yevmiye nolu ihtarnamesiyle alacaklarının ödenmesinin talep edildiğini, daha sonra Büyükçekmece 2. İcra Müdürlüğü'nün 2009/41553 esas sayılı icra takip dosyası ile ilamsız icra yoluna başvurduğunu, yapılan icra takibine karşı borçlu site yöneticiliği tarafından itirazda bulunulduğunu iddia ederek, itirazın iptali ve takibin devamına karar verilmesi ile kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, yıllık izin ücreti, fazla çalışma ücreti ve genel tatil ücreti alacaklarının davalıdan tahsilini talep etmiştir.
B) Davalı Cevabının Özeti:
Davalı vekili; davacının, davalı site yöneticiliğinin bulunduğu siteyi inşa eden ve yapı tamamlandıkça satışını yapan E.. ve O.. İnşaat ve Ticaret A.Ş. firmasının çalışanı olduğunu, firma inşaat faaliyetlerini tamamladıktan sonra da teknik elemanı olarak uzun yıllar bahse konu firmanın pazarlama ve teknik faaliyetleri için sitede kalmaya devam ettiğini, iş akdine haklı nedenle son verildiğini, bu nedenle kıdem ve ihbar tazminatı hakkının olamayacağını savunarak, davanın reddini talep etmiştir.
C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:
Mahkemece davanın kısmen kabulüne hükmedilmiştir.
D) Temyiz:
Kararı davacı vekili temyiz etmiştir.
E) Gerekçe:
1-Takibe konu alacaklara iş hukukunda uygulama yeri olmayan ticari faiz yürütülmesi davalı temyizi olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
2-Dava dilekçesi incelendiğinde dava konusu ve somut istek bölümlerinin kendi içinde çelişkili olduğu, isteğin itirazın iptali talebi ile birlikte tahsil talebi içerdiği görülmekle, mahkemece öncelikle davacı tarafa davasının niteliği açıklattırılıp, kısmi alacak davası mı kısmi itirazın iptali davası mı olduğunun saptanıp, sonucuna göre usuli işlemlerin yerine getirilmesi gerekirken Harçlar Kanununun 30. maddesine aykırı şekilde harç tamamlatılarak sonuca gidilmesi isabetsizdir.
3-İşyeri devrinin iş ilişkisine etkileri ile işçilik alacaklarından sorumluluk bakımından taraflar arasında uyuşmazlık söz konusudur.
İşyeri devrinin esasları ve sonuçları 4857 sayılı İş Kanununun 6 ncı maddesinde düzenlenmiştir. Sözü edilen hükümde, işyerinin veya bir bölümünün devrinde devir tarihinde mevcut olan iş sözleşmelerinin bütün hak ve borçlarıyla devralan işverene geçeceği öngörülmüştür. Devir tarihinden önce doğmuş ve devir tarihinde ödenmesi gereken borçlar açısından, devreden işverenle devralan işverenin birlikte sorumlu oldukları aynı yasanın üçüncü fıkrasında belirtilmiş, devreden işverenin sorumluluğunun devir tarihinden itibaren iki yıl süreyle sınırlı olduğu hükme bağlanmıştır.
Değinilen Yasanın 120 nci maddesi hükmüne göre, 1475 sayılı Yasanın 14 üncü maddesi halen yürürlükte olduğundan, işyeri devirlerinde kıdem tazminatına hak kazanma ve hesap yöntemi bakımından belirtilen madde hükmü uygulanmalıdır. Anılan maddeye göre, işyerlerinin devir veya intikali yahut herhangi bir suretle bir işverenden başka bir işverene geçmesi veya başka bir yere nakli halinde, işçinin kıdemi işyeri veya işyerlerindeki hizmet akitleri sürelerinin toplamı üzerinden hesaplanmalıdır. Bununla birlikte, işyerini devreden işverenlerin bu sorumlulukları, işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle sınırlıdır.
İşyerinin miras yoluyla intikali 4721 sayılı Türk Medenî Kanununun 599 uncu maddesinde düzenlenmiş, sözü edilen madde hükmünde mirasbırakanın ölümü ile mirasçıların bir bütün olarak mirasa hak kazanacakları açıklanmıştır.
İşyerinin önceleri gerçek kişi ya da kişilerce işletilmesinin ardından şirketleşmeye gidilmesi durumunda, bu işlem de bir tür işyeri devri sayılmalıdır. Önceki gerçek kişi olan işverenlerin devralan tüzel kişi ortakları olması bu devir ilişkisini ortadan kaldırmamaktadır (Yargıtay 9.HD. 22.7.2008 gün 2007/ 20491 E, 2008/ 21645 K.). Aynı şekilde daha önce tüzel kişi şirket olan işverenin işyerini bir gerçek şahsa devretmesi de mümkündür. Devralanın şirketin hissedarlarından biri olması da sonucu değiştirmeyecektir. Adi ortaklardan bir ya da bazılarının hisselerini devri de sorumlulukların belirlenmesi noktasında işyeri devri olarak işlem görmelidir.
İşyeri devrinin temel ölçütü, ekonomik birliğin kimliğinin korunmasıdır. Avrupa Adalet Divanı kararlarına göre, maddî ve maddî olmayan unsurların devredilip devredilmediği ve devir anındaki değeri, işgücünün devri, müşteri çevresinin devri, işyerinde devirden önce ve sonra yürütülen faaliyetlerin benzerlik derecesi, işyerinde faaliyete ara verilmişse bunun süresi, işyeri devrinin kriterleri arasında kabul edilmektedir.
Basın İş Kanununa tabi işyerleri bakımından, işyerinin belir