Tebliğname : 2009/190274
Yargıtay Dairesi : 5. Ceza Dairesi
Mahkemesi : ANKARA 4. Ağır Ceza
Günü : 12.05.2009
Sayısı : 212-166

Nitelikli cinsel saldırı suçundan, sanık O...E..Ö...’ın beraatine ilişkin, An-kara 4. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 04.05.2006 gün ve 337-118 sayılı hüküm, o yer C. savcısı ve katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosyayı inceleyen Yargıtay 5. Ceza Dai-resince 07.04.2008 gün ve 13587-3333 sayı ile;
“Oluşa, dosya kapsamına, mağdurenin tüm aşamalardaki sanığın zorla ırzına geçtiği yönündeki istikrarlı anlatımlarına, iddiasını doğrulayan tanık beyanlarına, mağdurenin mua-yenesi ile olay yerinden alınan çarşafta bulunan lekelerin incelenmesi sonucu verilen Adli Tıp Kurumu raporlarında kızlığında taze yırtık olduğunun, vücudunda zora ilişkin darp cebir izi bulunduğunun ve çarşafta elde edilen kanın DNA’sı ile uyumlu olduğunun belirtilmesine, sa-nığa ait doktor raporunda ise; mağdurenin mukavemet ettiğini gösteren bulguların yer alma-sına, açıklanan maddi delillerin sanığın savunmasının aksine iddiayı doğrulamasına, dosyaya sanık yakınlarınca sunulan 31.08.2005 tarihli bant kaydı ile çözümüne nazaran, sanığın cebir ve şiddet kullanarak mağdureye cinsel saldırıda bulunduğu sabit olduğu halde oluşa uygun düşmeyen gerekçelere dayanılarak yazılı şekilde beraet hükmü kurulması” isabetsizliğinden, Daire Başkanı H.... C...ve Daire Üyesi M.... E....’nin karşıoylarıyla, oyçokluğuyla bozulmuştur.
Yerel mahkeme ise 12.05.2009 gün ve 212-166 sayı ile;
“…Gerek savunma, gerekse katılanın ifadeleri ve dosyadaki tüm tanıkların beyanları-na göre; olaydan sekiz ay öncesine kadar sanıkla yaşına göre yetişkin katılanın birbirleri ile yakınlık duyup seviştikleri ve bu bağlantıların giderek yoğunlaştığı ve bu itibarla katılanın sık sık sanığın oturduğu eve giderek fiilen beraber yaşadıkları, ancak olaydan bir süre önce sa-nığın başka biriyle ilişkisi olduğu duyumundan dolayı katılanın bundan alınarak kıskançlık belirtileri göstermesine rağmen sanıkla olan ilişkisini kesmeyerek devam ettirdiği, nitekim olaydan önce sanığı aradığı ve arkasından sanığın evine geldiği, bu sırada sanığın evinden öteden beri sanıkla birlikte tanıdıkları bir arkadaşı ile sanığın tanıdığı Kayseri'den gelen di-ğer iki arkadaşının da evde olduğu, geç saatlerde gelen katılanın bir süre sohbet ettikten son-ra belirtilen evdeki üç misafirin yanından ayrılıp sanıkla yatak odasına geçtikleri ve burada sevişmeye devam ettikleri, bu sırada aşırıya kaçarak cinsel ilişkide bulundukları anlaşılmak-tadır. Katılanın bu ilişkinin zora dayalı olduğuna dair iddiası, dayanıklı ve inandırıcı görül-memiştir. İlişki aşamasına kadar olan safahat hatta bir ara prezervatif kullanılması için ara-larındaki konuşma ve bundan sonra geçen süreç rızanın varlığını doğrulamaktadır. Birisi sa-nıkla ortak arkadaşları, diğer ikisi de sanığın arkadaşları olmak üzere evde sanıktan başka üç kişi daha vardır. Bu kişilerin herhangi bir fiilleri tarif edilmemiş ve sadece misafir kaldıkları anlaşılmıştır. Bu üç kişi dinlenmiştir. Katılanın zora dayalı iddiasına ilişkin hiçbir bilgilerinin olmadığını aksine her şeyin rızaya dayalı olarak gerçekleştiğini belirtmişlerdir.
Hatta dinlenen bir grup tanıklar olaydan önceki uzunca bir safhada katılanın çoğun-lukla sanığın evine gidip, onunla fiilen birçok defa birlikte kaldığını, bu arada mutfağı pay-laştıklarını, aynı yatak odasında kaldıklarını açıklamışlardır” gerekçesiyle ilk hükmünde di-renmiştir.
Bu hükmün de katılan vekilince temyiz edilmesi üzerine, Yargıtay C. Başsavcılığının 19.07.2010 günü ve 190274 sayılı “bozma” istekli tebliğnamesiyle Yargıtay Birinci Başkanlı-ğa gönderilen dosya, Ceza Genel Kurulunca değerlendirilmiş ve açıklanan gerekçelerle karara bağlanmıştır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
CEZA GENEL KURULU KARARI
Nitelikli cinsel saldırı suçundan sanık O....E..Ö..’ın yerel mahkemece beraatine karar verilen somut olayda, Ceza Genel Kurulunca çözümlenmesi gereken uyuşmaz-lık, sanığın atılı nitelikli cinsel saldırı suçunu işleyip işlemediğinin belirlenmesine ilişkindir.
İncelenen dosya içeriğine göre;
Katılanın 20.08.2005 tarihinde dilekçe ile Ankara C. Başsavcılığına başvurarak sanık-tan şikâyetçi olması üzerine sevkedildiği Adli Tıp Şube Müdürlüğü tarafından düzenlenen 20.08.2005 gün ve 32068 sayılı raporda; hymende saat kadranına göre 4 hizasında kaideye kadar inen taze bir yırtığın bulunduğu, hymen etrafında hiperemik alan ve hassasiyet mevcut olduğu, sağ yanakta 2 cm çapında ekimoz, sol yanakta hassasiyet, sağ kol içyüzde, sol kol iç-yüzde 1-2 cm çapında ekimoz, boynun ön tarafında subjektif ağrı, olaydan iki gün sonra yaka-lanan sanığın 22.08.2005 gün ve 32333 sayılı adli raporunda ise; sol pektoral bölgede, sol kol-da 2-3 gün öncesine ait olması olası sıyrıklar bulunduğu, sanığın evinde yapılan aramada ele geçen ve mağdure tarafından olay sırasında sanığın kendisine cinsel saldırı fiilini gerçekleş-tirdiği yatakta serili olduğu belirtilen ve üzerinde kan lekeleri bulunan çarşaf üzerinde yapılan inceleme sonucu düzenlenen 06.09.2005 gün ve 545 sayılı raporda da; çarşaf üzerindeki kan lekesindeki DNA profili ile katılanın kanından elde edilen DNA profilinin uyumlu olduğu tespit edilmiştir.
Katılan B....A... 20.08.2005 tarihinde savcılıkta; "Dün gece yarısına doğru .... Caddesindeki .... isimli eğlence yerine gittim, beş kişi orda eğlendik saat 04.00 sırala-rında bulunduğumuz yerden çıktık, ancak o saatte araç olmadığı için bir de kahve içmeye da-vet ettikleri için Ümitköy'e arabayla giden C..ve A..isimli arkadaşlarım beni kendi iste-ğim üzerine O... E..Ö...' ın evine bıraktılar. Kendisi benim Başkent Üniversitesin-den arkadaşım olur, bulunduğu evde bekâr kalmaktadır. Yarın Kayseri' ye gideceği için bir daha görüşemeyiz diye konuşmak amacı ile evine gitmeye karar vermiştim, kapıyı çaldım kendisi açtı. Daha önce cep telefonu ile geleceğimi bildirdiğim için beni bekliyordu. Kahve yapıp beraberce içtik, sohbet ederken beni öpmek istedi, ben kabul etmeyince bu sefer kolla-rımdan tutarak beni içerdeki odaya yatağa götürdü. Orada zorla prezervatif takarak ırzıma geçti. Kız olduğum için az miktarda kan çarşafa bulaştı. Bu arada bacaklarımda kan içinde kaldı. Daha sonra bana 'seni eve bırakayım' dedi, beni arabasıyla saat 05.00 sıralarında evi-me bıraktı. 10 dakika sonrada bana mesaj çekerek 'bıktım senden yolun açık olsun' gibi şeyler yazmış. Ben de sinirden bu mesajları sildim, daha sonra en yakın arkadaşım olan C..'e du-rumu anlattım. O da 'E..'ı çağırıp güzel güzel konuşalım' dedi. Kendisi geleceğini söylediği halde bu saate kadar gelmediği için bende dilekçe yazarak hakkında şikâyetçi oldum. Bana zorla tecavüz eden sanıktan şikâyetçiyim gerekli yasal işlemin yapılmasını istiyorum, ayrıca muayene için doktora sevkimi istiyorum", 02.09.2005 tarihinde C. Savcılığında tekrar alınan ifadesinde; "Olay günü tanık Hazar'ı hiç görmedim. M....S....isimli şahsı da E...-'a gittiğim zaman gördüm ve sadece merhabalaştık. Çıkarken de kendisini görmedim. Şüpheli E...'ın ifadeleri ise yalanlarla doludur. E..'a hiçbir şekilde küfürlü konuşmadım. E...'-la daha önceden ilişkiye girdiğimiz hususu da yalandır. Kendisi olay günü beni öpmek isteyip de ben karşı koyunca bir yandan ağzımı kapattı ve güçlü biri olduğu için bir yandan da kolla-rımı diğer eliyle tuttu, bağıramadım. Hatta bağırdım ancak sesim çıkmadı. O kadar çok ağzı-mı kapatmak için baskı yaptı ki üç gün boyunca çenem ve boynum ağrıdı. Olayın şokuyla tep-kisiz bir hale geldim, sadece ağlıyordum. Ne zaman kendime geldim ondan sonra C.. isimli arkadaşımı arayarak olayı anlattım ve şikâyetçi oldum", mahkemede; "Sanık ile aynı üniver-sitede okuyoruz, aramızda duygusal yakınlık oldu, daha sonra 2005 yılının Mart aylarında duygusal ilişkimizi bitirip sadece arkadaş kalmaya karar verdik. Bir gün arkadaşım E..a ba-na mesaj çekti ve evde kimsenin olmadığını gelip onda kalmamı istedi, ben de ailemden izin aldım ve E..’nın evine gittim. Oraya G...ile sanık da geldi, birlikte oturup sohbet ettik, sonra E.ile G.. birbirlerinden hoşlandılar, bunun üzerine sanık 'siz şu odaya geçin' dedi ve onlar da bir odaya girdiler, bizde salonda E..’la birlikte televizyon seyrettik, sonra E.. uykum geldi dedi, o da başka bir odaya gitti. Ben de salonda yattım ve aramızda her-hangi bir cinsel ilişki ya da sevişme olmadı, sabah kalkıp evden çıktık, gece ise bara gittik, orada bir tane bira içtim, hepsini de bitiremedim. Barda sabah 04.00’e kadar eğlendim, bila-hare E...’la cep telefonuyla konuştuk, 'bana gel burada kal' dedi, ben de E...’ın evine gittim. Evde G..ve 2 erkek daha vardı ancak bunlardan birisi uyuyordu birisi uyanıktı, ikisini de tanımıyorum, E... beni kolumdan tutarak nazik bir şekilde kendi yatak odasına götürdü, yaklaşık 10 dakika sohbet ettik, beni öpmeye kalkınca E..’ı tersledim, bunun üze-rine eteğimi çıkarmaya kalkıştı ben engel olmak istedim, buna rağmen eteğimi çıkardı, daha sonra iç çamaşırımı yırtarak çıkardı, bunun üzerine bağırmaya başladım eliyle ağzımı kapa-dı, üstüme abandı, beni yatağa yatırdı. Kendisi de zaten evin içinde şortla geziyordu, onu da çıkardı ve ırzıma geçmeye başladı. Ben engel olmak istedim, henüz ırzıma geçememişti, ben 'bari prezervatif getir' dedim, amacım sanığın elinden bu şekilde kurtulmaktı, sanık da pre-zervatif almak için odadan çıktı, çok kısa bir süre sonra tekrar geldi, prezervatifi getirmişti, onu taktı sonra tekrar mücadeleye başladık bu sırada benden kan geldiğini gördüm mücade-lemiz sırasında da elim yüzüm morarmıştı, zaman zamanda bağırıyordum, ancak kimse bana yardıma gelmedi, sanık sürekli ağzımı kapatıyordu, bazen elinden kurtulup bağırdığımda olu-yordu, daha sonra ben çarşafta kanı da gördüm. Daha sonra sanık 'benim misafirlerim gelecek' dedi. Birlikte evden çıktık, yırtık iç çamaşırımı da çantama koymuştum ve pikeyi be-lime dolayarak oda içinde bulunan lavaboda yüzümü yıkadım. Bu arada sanık 'iç çamaşırın nerede' diye sordu, cevap vermedim, daha sonra beni Bahçelievler'e bıraktı. E....’ya telefon ettim, o da geldi beni aldı. Bu sefer E...’nın arkadaşı U... ile E...’in evine gittik, E..., bana 'ne oldu' diye sordu, 'bana bir şey sorma' dedim ve orada birkaç saat uyudum. Daha sonra arkadaşım C...’e telefon açtım, C...bizim eve geldi, ona sanığın yaptıklarını anlat-tım, ayrıca çantama koyduğum iç çamaşırını da sanığın arabası ile Bahçelievler’e gittiğimiz sırada olsa gerek sanık çantamdan almış, çantamda bulamadım şikâyetçiyim cezalandırılma-sını istiyorum. Sanık ile hiçbir şekilde cinsel ilişkimiz ve sevişmemiz olmamıştı, karı koca ha-yatımız doğru değildir. Bazen sanığın evinde kaldığım oluyordu ancak başka arkadaşlar da oluyordu ve hiçbir şekilde bir cinsel ilişkiye girmiyorduk. Olayın şoku ile savcılıkta o şekilde ifade verdim, benim şimdi vermiş olduğum ifadem doğrudur”,
Tanık N...A...duruşmada; "Ben B... A...’ın annesiyim. Sanık ile bir yıl önce tanışmış ve arkadaşlıkları vardı. Sanık zaman zaman bizim eve geliyordu, kızımla birlikte çı-kıp gidiyorlardı. Ancak aradan bir zaman geçtikten sonra 2005 yılı Ocak ayından itibaren kızım E....’dan şikâyet etmeye başladı. Davranışlarının değiştiğini, dik konuşmalarına mu-hatap kaldığını hatta başka kız arkadaşları edindiğini bundan dolayı da kendisinden ayrılmak istediğini söyledi. Nitekim E...’la görüşmüş, görüşmeleri bir süre kesildi sadece okul arka-daşı olarak görüştüler. Ancak Ağustos ayının tahminen 21 veya 22 olmuştu ki kızım psikolojik bunalıma girmiş vaziyette tedirgin bir davranış içindeydi. Bu sırada dudaklarında çizikler, boynunda darbe izleri gördüm. Sorduğumda E... isimli bir kız arkadaşıyla şakalaşıp boğuş-tuklarını bundan kaynaklandığını söyledi. Ancak tedirginlikleri çoğaldı telefonlar geliyordu. Nihayet gerçeği bana açıkladı. Bu izlerin kız arkadaşı ile olan şakalaşmadan değil de E..’ın kendisine cinsel saldırısından meydana geldiğini söyledi. E..onunla zorla cinsel ilişkiye girmiş kendisi istememiş, ağzını kapattığını söyledi. Olay sanığın evinde olmuş, bu zorla cinsel ilişkiye girmekten dolayı bunaldığını bunu başlangıçta açıklamak istemediğini utandığını ve nihayet açıklamak zorunda kaldığını belirtti ve hatta intihardan dahi söz etti. Bu arada bize haber gelmeden tanıdık bir avukatın aracılığı ile şikâyette bulunduğunu da bildir-di. Bundan sonra haberdar oldum. Olaydan sonra sanığın dayısı evimize gelen Hakkı isimli bir gençle 'biz aşiretiz, biz bu işi başka türlü çözeriz, bunun bir maddi karşılığı var' biçiminde tehdit haberleri gönderdi, hatta sanığın ağabeyinin de bu sırada evimizin etrafında dolaştığı-nı, kızımı alıp kebapçıya götürdüğünü bant kayıtları yaptığını öğrendik. Halen tehditler okul-da devam ediyor. Sanığın arkadaşları tarafından tehditler kızıma yönelik olarak devam et-mektedir. Sanığın tahliye olmasından sonra kızıma zarar vereceğini ve bizlere rahat vermeye-cekleri yönünde duyumlarım vardır, benim kızım çok nadiren mahalle arkadaşları ile bara gidip eğlenirdi fakat sık sık gitmez, devamlı bir alışkanlığı söz konusu değildir. Kızım bana olayın vukuu bulduğu sırada sanığın evine gittiğinde diğer arkadaşlarında orada olduğunu söylemişti hatta onlara güvenerek sanığın evine gitmiş",
Tanık E...A... C. Savcılığında; "Burcu benim üniversitede hazırlıktan arkada-şımdır. Okulumuzdan arkadaşımız olan E....ile arkadaşlarmış. Ancak 2. dönemde Burcu ayrıldıklarını anlattı. Ancak yine de arkadaş olarak görüşüyorlardı. Ben de E...'ı B.. aracılığıyla tanıdım. Zaman zaman tartıştıklarına şahit oldum. Ancak arkadaşlıkları normal şekilde devam ediyordu. Bu olaydan bir gece önce bizim Keçiören'deki evimizde toplandık. Evde G..., E.. ve B.. vardı. Ailem şehir dışında olduğu için arkadaşlarımı çağırmış-tım. O gece bizde kaldılar. Aslında oturmak için gelmişlerdi, ancak geç saatlere kadar otu-runca alkol de aldığımız için, bizde kalmalarının uygun olduğunu düşündük. Bir ara E... B...'yu kardeşimin odasına çağırdı. B..da gitti. Yaklaşık bir buçuk saat kadar biz G...'le salonda oturduk ancak sesleri geliyordu. Bize içerden 'uyumayın geleceğiz' diyorlardı. Ancak bizim uykumuz geldiği için ben odama gidip yattım. G... de benim odamdaki kane-peye yattı. Yani biz yattığımız sırada B....ile E.. hala kardeşimin odasında idiler. Kalktı-ğımda B...'nun salonda tek başına televizyon seyrettiğini gördüm. Biraz kendisiyle sohbet ettim. O zaman yanağının sağında öpmeden dolayı meydana geldiğini anladığım bir kızarıklık vardı. Daha öncede dudağında bu tür kızarıklar ve şişlikler olduğunu görüyordum. Ben ken-disine yanağındaki kızarıklığı sordum, o da gidip aynaya baktı, 'nasıl oldu anlamadım' diye-rek sinirlendi, E..'ın yapmış olduğunu söyledi. Buz koyduk. E... bir müddet sonra yanı-mıza geldi. B..E...'a yanağını gösterdi, E.. da şaka yollu 'ne güzel benden sana hatı-ra kalmış olsun' gibi bir şey söyledi. Ben daha sonra annemlerin odasına giderek yattım. Kalktığım zaman G...ile E..gitmişti. B..'nun yanağından başka herhangi bir ye-rinde ve kollarında kızarıklık ve morluk görmedim. O gün B... ile birlikteydik. Akşam da ... Caddesindeki bir cafeye gittik. Ancak oraya gitmeden önce B..'ların evine gitmiştik. G... de B..'ların karşı binasında oturduğu için E..'ın arabasını gördük. Onun üzeri-ne cep telefonu ile kendilerini aradık aşağı indiler. Bara gideceğimizi söyledik, onlar da 'saat kaç olursa olsun bizi arayın arabayla ister evinize bırakırız isterseniz bize gelirsiniz' dediler Bu olaylardan sonra bara gittik, orada iken B..'nun C.. isimli arkadaşının bulunduğu bir grup geldi. Bu arada benim okuldan arkadaşlarımda bir grup halinde gelmişlerdi, B..'-ya arkadaşlarımın yanına gideceğimi söyledim orda bu şekilde ayrıldık. Saat 01.30 sıraların-da bardan ayrıldığımda Burcu ve arkadaşları hala orda oturuyorlardı. Saat 03.00 sıraların-da B.. beni cep telefonumdan aradı, 'G...seni aradı mı G...'in yanına gidecek misin' diye sordu. Ben de gitmeyeceğimi söyledim. Sonra telefonları kapattık. Yaklaşık bir bir buçuk saat sonra ben B..'yu aradım, 'ne yaptın E..'lara gittin mi neredesin' diye sor-dum. Bana sadece 'yok bir şey' dedi. 'Ne yapıyorsun' diye sordum bana 'beni yalnız bıraktın hiç iyi olmadı' dedi, sesi çok kötü geliyordu. Başka cevap vermedi ve kapattı. Durumu yanım-daki arkadaşlarıma anlattım onlar da bir daha arayıp soralım dediler. Tekrar kendisini ara-yarak nerede olduğunu sordum Bahçelievler .... Caddenin sonundaki petrol istasyonunda ol-duğunu söyledi. 'Yalnız mısın seni alalım' dedim o da kabul etti. U....isimli arkadaşımın ara-basıyla Bahçelievler son durağına gittik. Kendisi tek başına gezinir vaziyette bizi bekliyordu. Kendisini aldık o sırada ne E...' ı ne de E...’ın arabasını görmedim. O ana kadar E..-'a gittiğini de bilmiyordum. Arabaya bindiğinde ne olduğunu sormamla ağlaması bir oldu. Yüzü dudakları şiş içindeydi. O zaman daha önce de ağladığını anladım, 'bana hiçbir şey sormayın' dedi. U...'nun evine gittik 'beni biraz yalnız bırakır mısınız' dedi odaya çekildi. Odadan daha sonra B...'nun ağlama sesleri geldi. Ben yanına gittim, 'bana hiç bir şey sor-ma hiç bir şey anlatamam' dedi. Bir müddet sonra yüzünü yıkadı yanımıza geldi. Bana sadece 'ben E...'la bir daha görüşmeyeceğim sen de görüşme selam bile verme' dedi. Daha sonra uyudu. Sabah 06.00 sıralarında benden C...'i aramak için telefonumu istedi. Bu arada ...da bana mesaj çekti, 'E.. gözünü seveyim konuş Burcu'yla iyice kötülendi git gide den-gesizleşiyor bıktım ben artık' diye yazmış. Hatta mesaj hala durmaktadır, (cep telefonu ince-lendiğinde doğru olduğu anlaşılmış) Ben bu mesajı Burcu 'ya da gösterdim, 'inanma buna' dedi. Yukarda belirttiğim gibi C...i aradı. O sırada ben uyumuştum. Kalktığımda B...evine gideceğini söyledi. Evde bulunan E..isimli arkadaşımın arabasıyla B...yu evine bıraktık", duruşmada:"…gece bara gittik, orada eğlendik. Sonra ben başka arkadaş grubuna takılıp bardan ayrıldım, mağdure barda kalmıştı. Sonra sabah beni cep telefonundan aradı 'ben Bahçelievler’deki be